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通常而言，一國(guó)的商標(biāo)體系是一個(gè)完整結(jié)構(gòu)，未注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)無(wú)論是按照權(quán)利模式構(gòu)建，還是按照行為模式構(gòu)建，都與一國(guó)的商標(biāo)體系相互協(xié)調(diào)，將公平正義作為商標(biāo)保護(hù)的基本落腳點(diǎn)。實(shí)際上，從財(cái)產(chǎn)理論和商譽(yù)理論等意義維度來(lái)考察，以使用作為商標(biāo)權(quán)取得的基礎(chǔ)，未注冊(cè)商標(biāo)完全可以采取一元結(jié)構(gòu)的商標(biāo)權(quán)保護(hù)范式，也可以在使用與注冊(cè)作為權(quán)利取得二元結(jié)構(gòu)的體系中獲得特殊照顧，這些保護(hù)模式并不會(huì)影響商標(biāo)保護(hù)的初衷。只是未注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)構(gòu)建的模式受制于一國(guó)的體系而表現(xiàn)出差別。

一元結(jié)構(gòu)下的未注冊(cè)商標(biāo)權(quán)
商標(biāo)權(quán)范式將商標(biāo)權(quán)取得的邏輯結(jié)構(gòu)僅僅建立在商標(biāo)使用基礎(chǔ)上，以完全的商標(biāo)權(quán)來(lái)保護(hù)未注冊(cè)商標(biāo)。美國(guó)是這一范式的典型代表。由于美國(guó)采取使用主義，注冊(cè)作為商標(biāo)權(quán)的外在保障機(jī)制，只具有公示的效果。未注冊(cè)商標(biāo)權(quán)只是不能取得公示效果的商標(biāo)權(quán)而已。《美國(guó)商標(biāo)法》第1051條規(guī)定，申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)必須聲明，據(jù)其所知并相信，沒(méi)有其他人有權(quán)在商業(yè)中以同樣的形式或者以非常類似的形式使用該商標(biāo)，否則可能予以駁回，或者只能獲得并存注冊(cè)。第1115條規(guī)定，當(dāng)事人或者利害關(guān)系人在商標(biāo)注冊(cè)或者商標(biāo)注冊(cè)公告發(fā)布之日前一直持續(xù)使用該商標(biāo)的，可以以此作為侵權(quán)訴訟中反駁的理由，即便該商標(biāo)注冊(cè)已經(jīng)不可爭(zhēng)議，但是這種反駁只限于被證明的連續(xù)的在先使用所在的地域。
對(duì)于在申請(qǐng)注冊(cè)之前使用的當(dāng)事人而言，不僅享有在先使用權(quán)，還可以取得并存注冊(cè)的權(quán)利。因此，《美國(guó)商標(biāo)法》對(duì)注冊(cè)申請(qǐng)日之前使用的相同或者近似商標(biāo)保持一個(gè)可以相互對(duì)抗的權(quán)利，并可以因之取得并存注冊(cè)。在注冊(cè)申請(qǐng)日之后，他人的使用可以繼續(xù)存在，但不再享有并存注冊(cè)權(quán)，即不再享有推定全國(guó)有效的權(quán)利。按照使用主義的邏輯，未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)是完全自足的，不需要其他規(guī)范配合。未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)始終置于商標(biāo)權(quán)范式中。

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使用模式下的未注冊(cè)商標(biāo)