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我國聲音商標(biāo)保護體系的重構(gòu)

來源：河南科技大學(xué)張曉龍

合理利用國際條約彈性空間構(gòu)建符合我國國情的保護框架

國際知識產(chǎn)權(quán)體系自身具有內(nèi)生的彈性空間，允許成員國在履行知識產(chǎn)權(quán)法律或政策的義務(wù)過程中根據(jù)國家自身的環(huán)境狀況和能力進行調(diào)整。目前來看，聲音等非可視性要素進入傳統(tǒng)商標(biāo)注冊、審查和保護制度已經(jīng)成為世界主要經(jīng)濟體的共識。我國將聲音作為商標(biāo)構(gòu)成要素進行保護的做法符合TRIPS 協(xié)議和巴黎公約等國際條約的最低要求，至于是否對其給予傳統(tǒng)商標(biāo)的保護體系，比如對于注冊商標(biāo)提供商標(biāo)法的保護，而對于未注冊的商標(biāo)通過反不正當(dāng)競爭法保護，則屬于國際知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)權(quán)保護的彈性空間的運用問題。基于聲音等非可視商標(biāo)自身存在的局限性以及當(dāng)前我國市場對于非可視商標(biāo)保護的需要來看，完全給予聲音等非可視性標(biāo)志與傳統(tǒng)可視性商標(biāo)同樣的注冊、審查和保護條件，顯然會將傳統(tǒng)商標(biāo)的搶注行為擴展到非可視性標(biāo)志的范圍內(nèi)，同時對于降低消費者對于搜索產(chǎn)品的成本和大幅提高企業(yè)的商譽并沒有很直接的影響。因此，提高聲音標(biāo)識注冊商標(biāo)的顯著性獲得難度，將聲音商標(biāo)的保護重新回歸以混淆理論為基礎(chǔ)的未注冊聲音商標(biāo)的保護，不僅符合當(dāng)前我國當(dāng)前需要，更是充分利用了知識產(chǎn)權(quán)國際條約中的彈性空間。

明確聲音商標(biāo)注冊時必須提交使用的證據(jù)

基于上述對于聲音標(biāo)識在指示商品來源與承載商譽方面所具有的輔助性等特征，可以發(fā)現(xiàn)其與傳統(tǒng)可視性標(biāo)識在顯著性獲得的方式上還是存在一定的差別。我國新的《商標(biāo)審查指南》中雖然也對其做出了區(qū)別性的對待，即“一般情況下，聲音商標(biāo)需經(jīng)長期使用才能取得顯著特征，商標(biāo)局可以發(fā)出審查意見書，要求申請人提交使用證據(jù)，并就商標(biāo)通過使用獲得顯著特征進行說明?！边@樣的規(guī)定實際上還是希望能夠?qū)⒙曇羯虡?biāo)套用傳統(tǒng)商標(biāo)的審查標(biāo)準(zhǔn)，并沒有充分認(rèn)識到聲音等非可視性標(biāo)志在顯著性獲得方面同傳統(tǒng)商標(biāo)之間還是有區(qū)別的。對比各個國家對于聲音商標(biāo)注冊條件的要求，筆者比較贊同韓國的做法，因此建議將“一般情況下”刪除。使得聲音等非可視性標(biāo)識要想獲得注冊都必須提交經(jīng)過長期使用的證據(jù)。換言之，在標(biāo)識顯著性的判斷上，對于聲音等非可視性標(biāo)識明確規(guī)定，只能通過使用獲得“第二含義”或只有在使用過程中獲得顯著性才能得到注冊。這樣不僅能夠使得聲音商標(biāo)注冊的申請者明確其擬注冊的聲音商標(biāo)的注冊條件，也可以對于當(dāng)前聲音商標(biāo)的搶注現(xiàn)象進行有效地抑制，并且充分利用了國際條約中對于商標(biāo)注冊和保護相關(guān)規(guī)定中的彈性空間，符合當(dāng)前我國商標(biāo)審查的實際需要。

完善對未注冊聲音商標(biāo)的反不正當(dāng)競爭法保護

提高聲音商標(biāo)注冊條件，就意味著更多的達不到注冊條件但是已經(jīng)具有一定知名度的聲音標(biāo)識會落入到反不正當(dāng)競爭法的保護范圍，但是目前《反不正當(dāng)競爭法》的送審稿中，第5 條基于混淆理論下對于知名商業(yè)標(biāo)識的保護卻沒有明確涉及到聲音等非可視性標(biāo)識的保護，這是最新修訂的《反不正當(dāng)競爭》送審稿的一大遺憾。其對于商業(yè)標(biāo)識的范圍在第5 條第5 款明確規(guī)定：“本法所稱的商業(yè)標(biāo)識，是指區(qū)分商品生產(chǎn)者或者經(jīng)營者的標(biāo)志，包括但不限于知名商品特有的名稱、包裝、裝潢、商品形狀、商標(biāo)、企業(yè)和企業(yè)集團的名稱及其簡稱、字號、域名主體部分、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁、姓名、筆名、藝名、頻道節(jié)目欄目的名稱、標(biāo)識等。”雖然通過法條的文義解釋和擴張解釋的方法，能夠?qū)⒙曇舻确强梢曅陨虡I(yè)標(biāo)識包括其中，但是畢竟忽視了非可視性商業(yè)標(biāo)識這一大類，對于后期的該法條的實際運用過程中還是會產(chǎn)生一定的影響。因此，筆者建議在最后增加非可視性標(biāo)志的表述，使得我國對于整個非可視性標(biāo)志的保護能夠從整個商標(biāo)保護體系上得以完善。

標(biāo)簽：巴中東莞汕頭太原阿拉善盟湖州昌都湖州

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