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商標(biāo)混淆中的相關(guān)公眾

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“混淆可能性的唯一規(guī)則是,任何規(guī)則都必須根據(jù)理解消費者對相關(guān)商標(biāo)的期待、感受和記憶之目的,應(yīng)用于事實”。對混淆可能性的認定,實際上是法官在法庭上盡可能真實地“還原”當(dāng)事人商標(biāo)在市場上使用的情況并根據(jù)虛擬的“合理謹(jǐn)慎的消費者”的眼光來評判消費者的心理感受。因此,消費者通常是法官審理商標(biāo)侵權(quán)案件所必須考慮的因素。
法院并未就認定侵權(quán)需要多大比例的消費者被混淆規(guī)定量化的指標(biāo),因為“即使混淆的比例只有11%,但乘以上百萬的潛在消費者也將構(gòu)成一個巨大的數(shù)目”,而且,“即使是規(guī)模甚小的地方性被告實施的侵權(quán)仍然是侵權(quán)也應(yīng)當(dāng)被禁止,因為即使是小規(guī)模的侵權(quán)人也不應(yīng)當(dāng)被允許去蠶食’原告的名聲和商譽”。
法院一再強調(diào)要依“合理謹(jǐn)慎的消費者”的眼光,而非判斷者(法官或?qū)@虡?biāo)局的審查員)的個人眼光來進行判斷。美國最高法院1878年將“合理謹(jǐn)慎的消費者”定義為,“在購物時具有普通注意力的普通消費者”。各巡回法院及地方法院對該術(shù)語則給出了五花八門的定義。例如“使專家或非常小心的消費者發(fā)生了混淆明顯構(gòu)成侵權(quán),而讓漠不關(guān)心或者不謹(jǐn)慎的顧客發(fā)生混淆則不是侵權(quán),處在這兩個極端之間的就是合理謹(jǐn)慎的消費者”。也有法院將合理人的范圍擴大到了粗心大意或者容易上當(dāng)?shù)娜?“法律并非用來保護專家,而是用來保護公眾,包括那些疏忽大意輕率和易受騙的人,他們在購物時不會停下來分析,而是受外表和大概的印象所左右”。麥卡錫就此評論道,“法官的定義如此不相同,一個憤世嫉俗者會認為,法官制定的謹(jǐn)慎度標(biāo)準(zhǔn)是隨著案件的結(jié)果而波動的,也即,法院在不想認定混淆時就會說,普通消費者是謹(jǐn)慎小心的,絕不會混淆;而如果法官認為侵權(quán)成立,就會將標(biāo)準(zhǔn)降低并說,普通消費者不那么謹(jǐn)慎,很容易將近似商標(biāo)搞混淆”。這種現(xiàn)象其實并不奇怪,原因有二:(1)這是由商標(biāo)侵權(quán)案件的個案色彩所決定,普通消費者購物時的謹(jǐn)慎度水平會隨著具體案件中的涉案商品不同而波動;(2)盡管法官竭力追求在法庭上重現(xiàn)市場之“真實”,但一切判斷都不可能擺脫法官的主觀因素—“過程肯定是主觀的,所能期待的只能是公平不倚?!?div >顯然,并不存在統(tǒng)一適用于所有案件的謹(jǐn)慎度標(biāo)準(zhǔn),該標(biāo)準(zhǔn)通常要依個案商品的性質(zhì)和交易的環(huán)境來確定。法院考察的因素包括:商品的購買方式、推銷方式、潛在的消費者之類型、商品的種類和價格等。以價格因素為例,如果商品價格相對較高,消費者就會在購物時施以更高的注意力,從而發(fā)生混淆的可能性就較低;而對于價格較低的日用消費品,消費者的注意力程度通常就較低。然而,價格較低并不必然推導(dǎo)出謹(jǐn)慎程度也較低的結(jié)論,對于涉及人身健康、安全的商品,如食品、美容產(chǎn)品等,消費者通常也會小心謹(jǐn)慎。因此,消費者的謹(jǐn)慎度應(yīng)當(dāng)根據(jù)個案情況進行綜合考察。

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