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域外關(guān)于商標(biāo)有一定影響要件的立法現(xiàn)狀

我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“商標(biāo)法”第36條第3款明確規(guī)定了在先使用抗辯：他人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)前，善意使用相同或近似之商標(biāo)圖樣于同一或類似之商品，不受他人商標(biāo)專用權(quán)之效力所拘束，但以原使用之商品為限；商標(biāo)專用權(quán)人并得要求其附加適當(dāng)之區(qū)別標(biāo)示?？梢钥闯鲈撘?guī)定中并不存在“有一定影響”的構(gòu)成要件。至于影響范圍，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“商標(biāo)法”將其表述為“世事共知標(biāo)章”，即要求為我國(guó)整個(gè)臺(tái)灣地區(qū)消費(fèi)者知曉。
美國(guó)有著高度重視保護(hù)在先使用商標(biāo)的傳統(tǒng)?！睹绹?guó)蘭哈姆法》第33條第2款中規(guī)定了關(guān)于注冊(cè)商標(biāo)權(quán)效力的抗辯事由，其中就包括了在先使用抗辯規(guī)則：在商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)或者注冊(cè)公告之日前，被訴侵權(quán)的當(dāng)事人或利害關(guān)系人不知道已為注冊(cè)人在先使用或注冊(cè)的事實(shí)，而持續(xù)使用爭(zhēng)議商標(biāo)的……在后的注冊(cè)商標(biāo)人無(wú)權(quán)排除在先使用人在其原有地域范圍內(nèi)的繼續(xù)使用行為。除此之外，《美國(guó)蘭哈姆法》也有商標(biāo)并存注冊(cè)的專門規(guī)定，若雙方當(dāng)事人持續(xù)使用相同或近似的商標(biāo)而不會(huì)引起消費(fèi)者混淆或誤認(rèn)，那么兩者可以同時(shí)獲得注冊(cè)。通過(guò)這種形式更為全面地平衡保護(hù)了在先使用商標(biāo)持有人的商業(yè)利益。
日本與我國(guó)的立法形式非常相似，《日本商標(biāo)法》在第32條“因在先使用取得商標(biāo)的權(quán)利”中明確規(guī)定了在先使用抗辯規(guī)則。同時(shí)，《日本商標(biāo)法》第4條第1款還規(guī)定了在先使用的權(quán)利沖突條款：將他人經(jīng)營(yíng)的已為消費(fèi)者廣為認(rèn)知的相同或近似的商標(biāo)，用于相同或類似的商品或服務(wù)上，不予注冊(cè)。一般認(rèn)為，第32條中規(guī)定的“廣為認(rèn)知”的程度低于第4條第1款第（十）項(xiàng)中的“廣為認(rèn)知”，兩個(gè)條款中在先使用商標(biāo)的知名度有位階差別，商標(biāo)搶注的權(quán)利沖突條款中的知名度要求要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于在先使用抗辯條款中的知名度。
德國(guó)對(duì)于在先使用也有專門的規(guī)定。《德國(guó)商標(biāo)法》第22條“在后商標(biāo)注冊(cè)的法律效力產(chǎn)生的專用請(qǐng)求權(quán)”中規(guī)定的第一類情形，即商標(biāo)的在先使用抗辯條款，但是該條款需要結(jié)合第21條“默許的限制”規(guī)定來(lái)理解。商標(biāo)使用人行使該權(quán)利的前提是，通過(guò)使用商標(biāo)取得專有權(quán)、或成為馳名商標(biāo)所有人、或商標(biāo)在全國(guó)范圍內(nèi)獲得盛譽(yù)，否則在先使用人不能阻卻在后注冊(cè)人取得專有權(quán)。
另有一些國(guó)家也同樣規(guī)定了在先使用抗辯的規(guī)則?！俄n國(guó)商標(biāo)法》第57條第3款明確了“先使用人”的主體，并嚴(yán)格區(qū)分了在先使用的時(shí)間點(diǎn)和“有一定影響”產(chǎn)生的時(shí)間點(diǎn)，同時(shí)規(guī)制了當(dāng)事人的主觀狀態(tài)，在先使用人沒(méi)有故意從事不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的意圖而持續(xù)使用商標(biāo)。《英國(guó)商標(biāo)法》第11條“注冊(cè)商標(biāo)效力的限制”規(guī)定，在他人注冊(cè)或者使用商標(biāo)之前，在商業(yè)活動(dòng)中特定地域范圍內(nèi)持續(xù)使用未注冊(cè)商標(biāo)或標(biāo)識(shí)不構(gòu)成對(duì)該注冊(cè)商標(biāo)的侵權(quán)。

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