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立法應(yīng)明確“適當(dāng)區(qū)別性標(biāo)記”的方法

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在實(shí)踐中,商標(biāo)先用人采用的附加適當(dāng)區(qū)別性標(biāo)志的方式在本質(zhì)上不僅難以使普通公眾加以區(qū)分,甚至?xí)又毓妼ι虡?biāo)來源的混淆。例如以下兩種方式:(1)商標(biāo)在先使用人在其商標(biāo)下面以較小號文字注明在先使用人的相關(guān)信息,如公司名稱、商號或者主要生產(chǎn)地址、經(jīng)銷商等。這種標(biāo)注方式很難起到區(qū)別在先使用人和注冊商標(biāo)權(quán)人商品來源的作用,原因在于實(shí)踐中存在大量的商標(biāo)權(quán)人授權(quán)他方許可使用合同的法律關(guān)系,會導(dǎo)致消費(fèi)者或者普通公眾認(rèn)為二者存在一定聯(lián)系。(2)商標(biāo)在先使用人直接修改注冊商標(biāo)的外觀結(jié)構(gòu)。這種情況同樣不能被認(rèn)為商標(biāo)在先使用人進(jìn)行了適當(dāng)?shù)淖R別標(biāo)記。修改相同或者類似商標(biāo)的外觀結(jié)構(gòu)無非會產(chǎn)生兩種結(jié)果,一種是商標(biāo)在先使用人完全改變商標(biāo)外觀結(jié)構(gòu),使得其與注冊商標(biāo)完全不同,另外一種是商標(biāo)在先使用人僅僅對其商標(biāo)進(jìn)行了部分或者不顯著的改變,改變后的商標(biāo)與爭議注冊商標(biāo)區(qū)別不大。第一種情況使得商標(biāo)在先使用人使用的商標(biāo)與注冊商標(biāo)完全不同,自然也就不存在任何侵犯注冊商標(biāo)專用人的行為;第二種情況對于普通公眾而言很可能不僅不會起到區(qū)分來源的識別作用,反而更容易造成公眾對商品或者服務(wù)來源的混淆。簡而言之,本文認(rèn)為上述幾種方式都不能被認(rèn)為是商標(biāo)在先使用人履行了適當(dāng)區(qū)別性標(biāo)記的義務(wù),因?yàn)檫@些商標(biāo)的標(biāo)記方式不僅難以發(fā)揮區(qū)別商品來源的作用,甚至可能構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)或不正當(dāng)競爭。
法律之所以規(guī)定“適當(dāng)區(qū)別性標(biāo)記”,就是為了讓相關(guān)公眾能夠區(qū)別商標(biāo)在先使用人與注冊商標(biāo)權(quán)人的商品及服務(wù)來源。從新《商標(biāo)法》第 59條第3款規(guī)定看,“附加區(qū)別標(biāo)記”意味著商標(biāo)在先使用人只能在其商標(biāo)構(gòu)造之外添加區(qū)別性標(biāo)記,而不能通過對商標(biāo)構(gòu)造本身進(jìn)行修改的方式完成“附加區(qū)別標(biāo)記”的義務(wù)。因此商標(biāo)先用人可以在產(chǎn)品的外包裝上以較為顯著的文字直截了當(dāng)?shù)卣f明自家的商品或服務(wù)與注冊商標(biāo)權(quán)人提供的商品或服務(wù)無關(guān),比如商標(biāo)在先使用人直接標(biāo)明“本商品與注冊商標(biāo)權(quán)人商品無任何法律關(guān)系”或者聲明自己就是商標(biāo)在先使用人等等。此外,商標(biāo)先用人也可以在商品的外包裝上以最能吸引相關(guān)公眾注意力的突出方式強(qiáng)調(diào)商品來源。

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