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來(lái)源：法制博覽

作者：王美魯

首先，確定商標(biāo)性使用存在的階段。有人認(rèn)為，根據(jù)《商標(biāo)法》第48條，商標(biāo)使用強(qiáng)調(diào)商標(biāo)標(biāo)識(shí)功能的實(shí)現(xiàn)，而商標(biāo)在產(chǎn)品進(jìn)入流通階段或者說(shuō)進(jìn)行銷(xiāo)售之前，并不具有識(shí)別功能，那么就應(yīng)該把商標(biāo)性使用局限在流通領(lǐng)域，若不進(jìn)入我國(guó)市場(chǎng)流通，就不構(gòu)成使用。如若這樣判斷，則前述國(guó)內(nèi)仿造A商品的制假?gòu)S也不會(huì)構(gòu)成侵權(quán)，可是這樣的結(jié)論，顯然不合理，與現(xiàn)行的法律規(guī)定也不相符。換句話(huà)說(shuō)，將商標(biāo)性使用僅僅局限在流通領(lǐng)域之內(nèi)，這種觀點(diǎn)是不對(duì)的。確切的說(shuō)法應(yīng)該是進(jìn)入流通領(lǐng)域是與商標(biāo)性使用存在一定聯(lián)系的行為，包括尚未進(jìn)入流通領(lǐng)域之前的準(zhǔn)備階段或已經(jīng)進(jìn)入流通領(lǐng)域的階段，從這個(gè)角度看，商標(biāo)性使用存在于流通領(lǐng)域階段和為流通領(lǐng)域做準(zhǔn)備的兩個(gè)階段。

接下來(lái)，從法律目的來(lái)看，是否構(gòu)成商標(biāo)使用。根據(jù)《商標(biāo)法》48條規(guī)定，“本法所稱(chēng)商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書(shū)上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品來(lái)源的行為?！保?］通過(guò)法律條文，我們可以看到，商標(biāo)使用的目的是為了識(shí)別商品的來(lái)源，因此，只有在上述兩個(gè)階段中，如若能夠識(shí)別商品來(lái)源則構(gòu)成商標(biāo)使用，如若不能不識(shí)別商品來(lái)源則不構(gòu)成商標(biāo)使用。

所以，單純通過(guò)是否進(jìn)入流通領(lǐng)域或者單純地看是否已經(jīng)進(jìn)行銷(xiāo)售去判定是否構(gòu)成商標(biāo)性使用是不正確的，正確的看法應(yīng)該是，已經(jīng)進(jìn)入流通領(lǐng)域階段或者為進(jìn)入流通流域做準(zhǔn)備的階段，只要其行為在區(qū)分商品來(lái)源上具有可能性，其行為就應(yīng)該被認(rèn)為是商標(biāo)性使用”。前述仿造A的制假?gòu)S和貼牌加工者，不管它是否已經(jīng)進(jìn)入流通領(lǐng)域，都是對(duì)區(qū)分商品來(lái)源做準(zhǔn)備的行為，都可以認(rèn)定為商標(biāo)法所述的商標(biāo)性使用。

標(biāo)簽：商丘桂林石嘴山隨州秦皇島黃山西藏酒泉

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