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商標(biāo)指示性使用的法律問題研究

來源：大理大學(xué)報

作者：馮曉青，陳彥蓉

商標(biāo)是商標(biāo)法的基礎(chǔ)性概念，其核心功能在于識別商品或服務(wù)來源，幫助消費(fèi)者降低商品搜尋成本?；谏虡?biāo)商品質(zhì)量的一致性，商標(biāo)還能起到質(zhì)量保障作用。由于擁有良好信譽(yù)的商標(biāo)能夠促銷，從而提高廠商的市場競爭力，商標(biāo)權(quán)保護(hù)還隱含著一種激勵廠商改善商品或服務(wù)質(zhì)量的內(nèi)在機(jī)制。從知識產(chǎn)權(quán)法哲學(xué)的角度看，可以認(rèn)為這是商標(biāo)法的激勵機(jī)制。因此，商標(biāo)的內(nèi)涵遠(yuǎn)遠(yuǎn)不限于商標(biāo)標(biāo)志本身，其商業(yè)價值實(shí)際上來源于識別商品或服務(wù)來源的功能和其所承載的商譽(yù)，而不是構(gòu)成商標(biāo)標(biāo)志的文字和圖形等。法律之所以對商標(biāo)給予相應(yīng)的保護(hù)，除了最大限度地發(fā)揮商標(biāo)的識別來源作用以外，還在于保護(hù)商標(biāo)權(quán)人所享有的商譽(yù)，營造良好的市場競爭環(huán)境，以實(shí)現(xiàn)市場經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)而高效的運(yùn)行，而不是讓商標(biāo)權(quán)人對商標(biāo)所使用的文字、圖形等標(biāo)識本身享有壟斷權(quán)。然而，在商標(biāo)獲得注冊之后，人們常常誤解商標(biāo)權(quán)的范圍，認(rèn)為只要注冊了商標(biāo)就能禁止他人以任何方式使用其商標(biāo)，這種錯誤觀念和過度保護(hù)商標(biāo)權(quán)的做法導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)范圍不適當(dāng)擴(kuò)張，甚至造成了商標(biāo)權(quán)異化的后果。商標(biāo)法被商標(biāo)權(quán)人過度解讀，也使得在商標(biāo)權(quán)人視角下的商標(biāo)制度無法服務(wù)甚至偏離了其制度目標(biāo)，一些本該屬于公共領(lǐng)域的正當(dāng)使用行為也被商標(biāo)權(quán)人所禁止，造成了商標(biāo)權(quán)人利益與公共利益之間的失衡。

商標(biāo)法作為知識產(chǎn)權(quán)制度的主要內(nèi)容之一，也一直遵循著知識產(chǎn)權(quán)制度所貫徹的利益平衡理念，正如構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)制度是為了通過私權(quán)保護(hù)最終維護(hù)公共利益一樣，構(gòu)建商標(biāo)法的根本目的也是為了提高市場運(yùn)作效率，以實(shí)現(xiàn)社會利益最大化。由于我國商標(biāo)法主要是從正面規(guī)定商標(biāo)權(quán)的范圍，而很少從反面對商標(biāo)權(quán)范圍加以限定，商標(biāo)權(quán)人得以不斷擴(kuò)張其權(quán)利范圍，導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)“泛化”，難以杜絕侵害公共利益的行為。因此，立法上有必要明確不應(yīng)被商標(biāo)權(quán)所規(guī)制的具體情形，從反向角度進(jìn)行規(guī)定，以明晰商標(biāo)權(quán)的范圍，在賦予商標(biāo)權(quán)人一定權(quán)利自由的同時，也避免其對公共利益造成不合理的侵害。目前，我國立法上對于商標(biāo)正當(dāng)使用的規(guī)定體現(xiàn)在《中華人民共和國商標(biāo)法》（以下簡稱《商標(biāo)法》）第59條第1款①，但主要涉及的是商標(biāo)的描述性使用，對于實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的商標(biāo)指示性使用并未作出回應(yīng)。立法上的缺位導(dǎo)致理論界和實(shí)務(wù)界在商標(biāo)指示性使用的認(rèn)定和適用等問題上產(chǎn)生了較多分歧。這種在認(rèn)定及適用中存在的混亂與不確定性，使得一些問題更加復(fù)雜化。一方面，權(quán)利人請求法院判令這類使用行為屬于商標(biāo)侵權(quán)行為；另一方面，行為人也無法了解權(quán)利范圍的邊界所在，有“動輒得咎”的感覺。這無疑不利于市場經(jīng)濟(jì)條件下的自由競爭與表達(dá)自由?；诖?，很有必要對于商標(biāo)指示性使用問題進(jìn)行深入研究。筆者立足于商標(biāo)法基本原理和立法宗旨，基于我國商標(biāo)司法實(shí)踐，試圖對商標(biāo)指示性使用及其制度構(gòu)建進(jìn)行全面而深入的研究。

標(biāo)簽：承德烏蘭察布池州河南玉林中山宜賓洛陽

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