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商標(biāo)權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)、著作權(quán)的取得條件和程序不同

（一）商標(biāo)權(quán)的取得條件和程序

根據(jù)我國《商標(biāo)法》的規(guī)定，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo)，商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán),受法律保護(hù)。申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)必須具備下列條件:第一，申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)必須是由法定構(gòu)成要素構(gòu)成的可視性標(biāo)志;第二，申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有顯著特征，便于識(shí)別;第三，申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)不得使用不得作為商標(biāo)注冊(cè)的標(biāo)志和禁止使用的標(biāo)志;第四，申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突，不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利;第五，申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)同他人在同一種商品或服務(wù)上或者類似商品或服務(wù)上已經(jīng)注冊(cè)的，或者初步審定并公告的商標(biāo)不相同，也不近似;第六,不得含有不予注冊(cè)的情形。

取得商標(biāo)權(quán)的程序如下:第一,商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人依法提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng);第二，商標(biāo)局依法進(jìn)行審查;第三,初步審定和公告;第四,復(fù)審;第五,異議;第六，核準(zhǔn)注冊(cè)。

（二）外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的取得條件和程序

根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定，申請(qǐng)專利的外觀設(shè)計(jì)必須具備下列條件:第一,不得違反國家的法律、社會(huì)公德或者妨害社會(huì)公共利益。如對(duì)有淫穢、迷信內(nèi)容或者侮辱少數(shù)民族宗教信仰等違反社會(huì)公眾普遍認(rèn)為正當(dāng)并且接受的倫理道德的外觀設(shè)計(jì)不授予專利權(quán)。第二,新穎性，即同申請(qǐng)日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計(jì)不相同或者不近似。第三，富有美感。外觀設(shè)計(jì)的目的是為了使產(chǎn)品增加對(duì)用戶和消費(fèi)者的吸引力，因此，外觀設(shè)計(jì)必須富有美感。但由于對(duì)美的評(píng)價(jià)常常因人而異,審查員審查時(shí)并不以個(gè)人喜惡作為決定的標(biāo)準(zhǔn),而是以用戶和消費(fèi)者的眼光來衡量，故只要一般用戶和消費(fèi)者認(rèn)為是美觀的，就可以認(rèn)為符合要求。一般而言，所謂“美”只是要求其具有裝飾性功能,能通過視覺引起用戶和消費(fèi)者注意即可。第四，適于工業(yè)上應(yīng)用。所謂適于工業(yè)上應(yīng)用，是指使用外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品能夠通過工業(yè)生產(chǎn)的過程，包括能通過手工業(yè)生產(chǎn)的過程批量復(fù)制出來，即能用于為生產(chǎn)經(jīng)營目的的制造或者生產(chǎn)。手工完成的泥塑、貝雕、編織物等由于沒有“適合工業(yè)方法生產(chǎn)”這個(gè)要素,應(yīng)歸屬于實(shí)用美術(shù)作品范疇，受著作權(quán)法而不是工業(yè)產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)。由于適于工業(yè)上應(yīng)用有時(shí)難于判斷，我國有時(shí)也以能復(fù)制同樣作品一定份數(shù)作為參照標(biāo)準(zhǔn)。第五,不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。

取得外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的程序如下:第一，外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)人依法提出外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)。第二,審查和批準(zhǔn)。我國對(duì)外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)的審查、批準(zhǔn)程序采用的是形式審查制度,即外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由專利局（即國務(wù)院專利行政部門，下同）授予專利權(quán)。

（三）著作權(quán)的取得

從歷史上看，著作權(quán)的取得曾經(jīng)歷了一個(gè)由“有手續(xù)原則”到“無手續(xù)原則”的演變過程。所謂“有手續(xù)原則”，即著作權(quán)的取得以作者在著作權(quán)管理機(jī)構(gòu)辦理登記手續(xù)，交存樣本、手續(xù)費(fèi)或者辦理其他手續(xù)為條件。所謂“無手續(xù)原則”，是指作者在作品創(chuàng)作完成后無需辦理上述手續(xù)即取得著作權(quán)。根據(jù)《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》第五條第二款的規(guī)定，享有及行使依國民待遇所提供的有關(guān)權(quán)利時(shí)，不需要履行任何手續(xù)。

2001年10月27日修訂的我國《著作權(quán)法》第二條規(guī)定:“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。外國人、無國籍人的作品根據(jù)其作者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權(quán)，受本法保護(hù)。外國人、無國籍人的作品首先在中國境內(nèi)出版的，依照本法享有著作權(quán)。未與中國簽訂協(xié)議或者共同參加國際條約的國家的作者以及無國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的，或者在成員國和非成員國同時(shí)出版的，受本法保護(hù)?！钡谌龡l規(guī)定:“本法所稱作品,包括以下列形式創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、工程技術(shù)等作品：（一）文字作品；（二）口述作品；（三）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；（四）美術(shù)、建筑作品；（五）攝影作品；（六）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；（七）工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；（八）計(jì)算機(jī)軟件;（九）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品?！?991年的《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條規(guī)定:“著作權(quán)法所稱作品，指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果?！备鶕?jù)上述規(guī)定，中國公民、法人或者其他組織的作品，只要具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制，即只要是《著作權(quán)法》中的作品，就享有著作權(quán)。對(duì)不具有獨(dú)創(chuàng)性的或者不能以某種有形形式復(fù)制的（如構(gòu)思或創(chuàng)作思想），或者屬于引用、臨摹的，乃至成品作品中沒有獨(dú)創(chuàng)性的只言片語（文字作品）、音符唱腔（音樂、戲曲、曲藝作品）、繪畫素材色彩（美術(shù)、攝影、影視作品）等，均不能也不應(yīng)當(dāng)享有著作權(quán)。我國《著作權(quán)法》對(duì)中國公民、法人或者其他組織著作權(quán)的取得沒有條件和程序上的要求。“外國人、無國籍人的作品首先在中國境內(nèi)出版"，是外國人對(duì)其在中國境內(nèi)發(fā)表的作品在我國取得著作權(quán)的條件，沒有程序上的要求。

（四）商標(biāo)權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)、著作權(quán)的取得條件和程序不同是三者發(fā)生沖突的原因之一

如果商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人在其商標(biāo)中未使用他人已取得專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì),該商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊(cè)后,不會(huì)發(fā)生商標(biāo)權(quán)與外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)沖突的問題;如果商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人在其商標(biāo)中使用了他人已取得專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，且未經(jīng)外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)人許可,該商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊(cè)后,必然發(fā)生商標(biāo)權(quán)與外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)沖突的問題，即外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)人認(rèn)為該商標(biāo)注冊(cè)人侵犯了自己合法的在先外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)，商標(biāo)注冊(cè)人認(rèn)為自己的商標(biāo)權(quán)是合法的，不侵犯外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)人的外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)。

如果商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人的商標(biāo)純屬自己創(chuàng)作的作品①，該商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊(cè)后,不會(huì)發(fā)生商標(biāo)權(quán)與著作權(quán)沖突的問題;如果商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人的商標(biāo)直接或者間接地來源于他人的作品，且未經(jīng)著作權(quán)人許可，該商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊(cè)后,必然發(fā)生商標(biāo)權(quán)與著作權(quán)沖突的問題，即著作權(quán)人認(rèn)為該商標(biāo)注冊(cè)人侵犯了自己合法的在先著作權(quán)，商標(biāo)注冊(cè)人認(rèn)為自己的商標(biāo)權(quán)是合法的,不侵犯著作權(quán)人的著作權(quán)。

如果外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)人在其外觀設(shè)計(jì)中未使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的文字、圖形等構(gòu)成要素，該外觀設(shè)計(jì)被授予專利權(quán)后,不會(huì)發(fā)生外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)與商標(biāo)權(quán)沖突的問題;如果外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)人在其外觀設(shè)計(jì)中使用了與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的文字、圖形等構(gòu)成要素,且未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人許可,該外觀設(shè)計(jì)被授予專利權(quán)后，必然發(fā)生外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)與商標(biāo)權(quán)沖突的問題，即商標(biāo)注冊(cè)人認(rèn)為該外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)人侵犯了自己合法的在先商標(biāo)權(quán)，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)人認(rèn)為自己的外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)是合法的,不侵犯商標(biāo)注冊(cè)人合法的商標(biāo)權(quán)。

如果外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)人在其外觀設(shè)計(jì)中未使用他人的作品，該外觀設(shè)計(jì)被授予專利權(quán)后，不會(huì)發(fā)生外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)與著作權(quán)沖突的問題;如果外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)人在其外觀設(shè)計(jì)中使用了他人的作品,且未經(jīng)著作權(quán)人許可，該外觀設(shè)計(jì)被授予專利權(quán)后，必然發(fā)生外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)與著作權(quán)沖突的問題，即著作權(quán)人認(rèn)為該外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)人侵犯了自己合法的在先著作權(quán)，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)人認(rèn)為自己的外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)是合法的,不侵犯著作權(quán)人的著作權(quán)。

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