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蘇享茂真的構(gòu)成“非法經(jīng)營罪

盡管我很不希望聽到這個悲劇性消息，但最終還是被證實了。據(jù)多家媒體向警方確認(rèn)，自述遭前妻騙婚、勒索的WePhone開發(fā)者蘇享茂，于9月7日凌晨跳樓身亡。經(jīng)家屬報案，目前警方正在調(diào)查。據(jù)死者蘇享茂生前在網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的遺書，前妻翟某某以他有漏稅行為和WePhone有網(wǎng)絡(luò)電話功能是灰色運營兩點來要挾自己，索要1000萬元精神損失費和房產(chǎn)賠償。前妻要挾蘇享茂的兩項罪名，真的會被判刑，以至于可怕到能逼人自殺嗎？答案當(dāng)然是：不！其實，這兩項根本不成其為把柄，即使存在一定的法律風(fēng)險，也完全可以通過正當(dāng)?shù)姆赏緩交狻? 首先，逃稅行為并不必然構(gòu)成犯罪。《刑法》第201條有逃稅罪，規(guī)定納稅人采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報或者不申報，處3年以下有期徒刑或拘役，并處罰金。而與主觀故意的逃稅不同，漏稅則是出于過失，錯用稅率、漏報項目等，屬一般違法行為，行政處罰即可。即使是逃稅，只要蘇享茂及時補繳稅款和滯納金，就不會受到刑事處罰。因為上述法條同時規(guī)定，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知后補繳，已受行政處罰，則不予追究刑事責(zé)任。如果蘇享茂并未采取欺騙、隱瞞手段，而只是由于經(jīng)營虧損或資金周轉(zhuǎn)困難而無力繳納（蘇享茂在遺書中稱因前妻索要1000萬元而資金鏈斷裂），也不構(gòu)成逃稅罪。如果他是通過合法手段規(guī)避稅款，屬合法避稅，更是無需承擔(dān)法律責(zé)任。其次，WePhone是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪存疑。《刑法》第225條非法經(jīng)營罪規(guī)制的是違反國家規(guī)定的非法經(jīng)營活動，在過去很長一段時期里，非法經(jīng)營罪曾受口袋罪之譏。但是近10余年來，非法經(jīng)營罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)越來越嚴(yán)格。所謂違反國家規(guī)定，被嚴(yán)格限定為違反國家法律（全國人大制定）和行政法規(guī)（國務(wù)院制定），并不包括違反國家各部委制定的部門規(guī)章和規(guī)范性文件。常見的非法經(jīng)營行為有非法經(jīng)營煙草、外匯、證券、期貨、保險、出版等。蘇享茂開發(fā)的WePhone，是一款VoIP（Voice over Internet Protocol，即網(wǎng)絡(luò)電話）手機應(yīng)用，也就是通過網(wǎng)絡(luò)流量傳輸語音來實現(xiàn)通話。只耗費流量，不產(chǎn)生通話費用。其實，這類手機應(yīng)用還有不少。這當(dāng)然觸動了某些運營商的利益。早在1998年，福州發(fā)生了中國IP電話第一案，福州市中級人民法院的二審裁定書指出，IP電話屬向社會放開經(jīng)營計算機信息服務(wù)業(yè)務(wù)，而不屬電信專營的長途通信和國際通信業(yè)務(wù)。2016年國務(wù)院修訂的《中華人民共和國電信條例》并未明確將IP電話納入電信業(yè)務(wù)范圍，但工信部將網(wǎng)絡(luò)端到網(wǎng)絡(luò)端的IP電話納入增值電信業(yè)務(wù)，需要取得增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證方可運營。但這是否屬于國家規(guī)定，尚存爭議。以往此類情況，多是予以行政處罰，追究刑事責(zé)任并不多見。檢索最高法院主辦的中國裁判文書網(wǎng)，在3萬多個非法經(jīng)營罪案例中，經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)電話被起訴的僅查到兩例。在2014年9月福建漳州市龍文區(qū)法院審理的傅某等3人非法經(jīng)營罪一案中，被告人之所以被判非法經(jīng)營罪成立，更大的原因在于，他將網(wǎng)絡(luò)電話轉(zhuǎn)售同案犯用于電信詐騙，并為其提供技術(shù)支持、日常維護。而2017年7月浙江金華市婺城區(qū)法院審理的李某某非法經(jīng)營罪一案，公訴機關(guān)指控李某某未取得電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證，采取租用電信國際、國內(nèi)線路，私自轉(zhuǎn)接設(shè)備，擅自經(jīng)營國際、國內(nèi)及港澳臺地區(qū)電信業(yè)務(wù)進(jìn)行營利，涉案金額近300萬元人民幣和100多萬美元，且被用于電信詐騙。但是，法院僅認(rèn)可了其幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪，而未對非法經(jīng)營定罪。法院的理由是，根據(jù)司法解釋的相關(guān)規(guī)定，李某某的經(jīng)營范圍不在構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)，不符合非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要件。由此可見，不論是逃稅罪，還是非法經(jīng)營罪，蘇享茂入罪的幾率都很低。可惜的是，蘇享茂沒有一位靠譜的律師朋友幫他做法律分析，使他失去了活下去的希望，最終讓這場離婚鬧劇變成了一場悲劇。還是想說，法治社會意味著公民權(quán)利、國家權(quán)力都受到約束，公民不會不明不白就入罪了。法律更不會成為敲詐勒索工具。企業(yè)家，尤其是創(chuàng)業(yè)者要相信法律，遇到麻煩，主動咨詢律師，不要畏法。

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