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商標與專利應(yīng)該同時申請嗎

商標和專利均屬于傳統(tǒng)意義上的知識產(chǎn)權(quán)，都具有地域性，具有嚴格的領(lǐng)土性，國內(nèi)的商標和專利在國外均沒有效力，需要重新申請。另外，兩者均具有時間性，不同之處是商標可以無限期延展，而專利到期之后便成為社會免費技術(shù)。

專利有三種類型：發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計。專利由專利局進行審查，而商標由商標局審查。一般來說專利的審查過程相對復(fù)雜并且時間更長。

專利和商標的重合之處在于對于標簽和三維商標這類產(chǎn)品的保護。在專利法修改之前外觀設(shè)計專利可以保護圖案，所以重要的圖形商標一般會同時申請外觀設(shè)計專利；專利法修改之后，外觀設(shè)計專利不再保護圖案。除了標簽產(chǎn)品之外，小編仍建議對設(shè)計相對復(fù)雜并且商標圖案在產(chǎn)品外觀中占比較大的產(chǎn)品設(shè)計同時申請商標和專利，從而使保護力度及范圍最大。

為了方便理解，下面用一件案例談商標注冊權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的沖突。

2016年，工商局執(zhí)法人員在日常巡查中發(fā)現(xiàn)，位于奉化的某酒水經(jīng)銷商正在銷售一種小糊涂酒仙酒，瓶體外包裝頂部標有“小糊涂酒仙＋圖形”標志，外包裝側(cè)面標有“小糊涂酒仙，難得糊涂，雲(yún)閣?”等字樣。經(jīng)查，該經(jīng)銷商能夠提供“小糊涂酒仙”外觀設(shè)計專利證（專利號：993366783，專利取得日期1999-10-8，有效期10年）。另查，“小糊涂仙”商標注冊號1262087，由另一家公司：廣州某某酒業(yè)有限公司于1997年12月10日申請，1999年4月7日獲準在第33類商品上注冊，核定使用商品包括白酒、葡萄酒、黃酒等，有效期至2019年4月6日；“小糊涂仙＋圖形”商標注冊號9951514，由廣州某某酒業(yè)有限公司于2011年9月9日申請，2013年1月21日獲準在第33類商品上注冊，核定使用商品包括米酒、葡萄酒、燒酒等，有效期至2023年1月20日。

兩個不同的小糊涂仙商標

此案的焦點在于擁有外觀設(shè)計專利權(quán)的“小糊涂酒仙”是否侵犯了“小糊涂仙”商標權(quán)。

第一種意見認為侵權(quán)成立。因為白酒包裝上“小糊涂酒仙”字樣和“小糊涂仙”商標構(gòu)成近似，頂部“小糊涂酒仙＋圖形”與“小糊涂仙＋圖形”商標構(gòu)成近似，雖然小糊涂酒仙曾取得一份外觀設(shè)計專利許可證，但由于專利取得時間1999年10月8日，晚于商標申請時間1997年12月10日以及商標獲準注冊時間1999年4月7日，“小糊涂酒仙”侵犯“小糊涂仙”商標專用權(quán)無疑。

第二種意見認為侵權(quán)不成立。一方面基于市面上多年來廣泛流通“小糊涂酒仙”商品的事實，以及網(wǎng)上鮮有“小糊涂仙”告“小糊涂酒仙”侵權(quán)的相關(guān)案例報道。另一方面該兩種商品在市面上流通已有較長時間，至于最初的淵源無法摸清，誰依靠誰上位、誰借助誰出名無法查清，只能判斷目前是“小糊涂仙”名氣較大，價格稍微高一點，“小糊涂酒仙”有“搭便車”的嫌疑。因此以疑罪從無的判斷來說，“小糊涂酒仙”能流通就有它存在的道理，無法認定其侵犯“小糊涂仙”商標。

從這個案件來看，外觀設(shè)計專利和商標權(quán)產(chǎn)生沖突的原因如下：

（1）兩者構(gòu)成上都含有形狀和圖案等相同因素。首先，當外觀設(shè)計具有足以區(qū)別產(chǎn)品來源的區(qū)別性時，毫無疑問可以受到商標法的保護。另外，當商標用于商品上而成為具有美感的新設(shè)計時，又可以受到專利法的保護。

（2）商標權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的法律依據(jù)不同。商標法要求商標具備普遍性的顯著特征、便于識別，而專利法則要求外觀設(shè)計專利與以往的設(shè)計有明顯區(qū)別。另外，兩項權(quán)利的保護期限不同，商標權(quán)可以通過申請續(xù)展而獲得理論上可無限期續(xù)展的商標權(quán)，而外觀設(shè)計專利權(quán)有時限，如果超過了外觀設(shè)計專利權(quán)保護的期限，該外觀設(shè)計有可能被專利權(quán)以外的其他人申請注冊為商標。

（3）兩者對應(yīng)的管理機關(guān)和保護機關(guān)不統(tǒng)一。商標權(quán)的申請、審查和確權(quán)由商標局負責，其權(quán)利主張和保護由工商局負責；而外觀設(shè)計專利權(quán)的申請、審查和確權(quán)由專利局負責，其權(quán)利保護也由地方專利局負責。

小編認為，商標權(quán)和專利權(quán)沖突的解決途徑如下：

（1）如若專利權(quán)人將他人已經(jīng)先行核準的商標文字、圖形用來申請外觀設(shè)計專利，則顯然是侵犯了他人在先取得的合法權(quán)利（商標權(quán)）。此時，商標權(quán)人可以向?qū)＠麖?fù)審委員會提出專利無效請求，也可以直接依據(jù)商標法向法院提出訴訟。

（2）如果專利權(quán)人認為他人的注冊商標專用權(quán)侵犯了自己的專利權(quán)，可以針對商標提出異議或請求宣告商標無效。

標簽：雙鴨山和田駐馬店慶陽成都鷹潭新鄉(xiāng) 黃石

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