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商標使用證據(jù)——未指示商品來源的商業(yè)使用

對于商標“不使用”行為《商標法》并沒有作出明確規(guī)定,其以“商標的使用”界定了商標使用行為,將不能納入商標使用的行為界定為“不使用”行為?！渡虡朔ā返谒陌藯l規(guī)定:“本法所稱商標的使用,是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上,或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中,用于識別商品來源的行為?！?br> 因而,從商標使用的目的來看,其必須是用于識別商品來源的行為。我國在司法實踐中早已將實際使用商標的行為區(qū)分為商標法意義上的使用與非商標法意義上的使用兩種情況。實際使用商標以標示其商品的來源構成商標法上的使用;而使用商標并非指示商品或服務來源的行為不構成商標法上的使用,比如商品為美食地圖,圖上標注了各種美食的商標,并無指示該地圖來源于商標持有人的意思。
案例：深圳發(fā)展行股份有限公司訴商標評委員會、華崇東商標撤銷復審行政糾紛案

經(jīng)審理查明,1999年8月2日,深圳發(fā)展銀行向商標局申請注冊復審商標1509884號“發(fā)展卡”商標。2001年1月21日,復審商標獲準注冊,核定使用商品為第9類的“智能卡(集成電路卡)、磁性識別卡”,專用權期限自2001年1月21日至2011年1月20日。
法院認為,本案中,深圳發(fā)展銀行在評審程序提供了《證券時報》《深圳商報》上的廣告宣傳,發(fā)展卡借記卡、信用卡樣卡及開立個人銀行賬戶申請書,深圳發(fā)展銀行舉辦的活動宣傳,深圳發(fā)展銀行印制的發(fā)展卡信用卡辦卡申請表及發(fā)展卡信用卡市場營銷手冊,發(fā)展信用卡用戶指南,深圳發(fā)展銀行營銷活動照片及2005年深圳發(fā)展銀行之發(fā)展信用卡客戶額函件,深圳發(fā)展銀行網(wǎng)站、上海市民服務信息網(wǎng)等網(wǎng)站有關發(fā)展卡的介紹材料等證據(jù),上述證據(jù)的形成時間均是在2002年12月12日至2006年12月11日期間,但是上述證據(jù)僅僅體現(xiàn)了復審商標在金融事務服務、信用卡股務等服務上的使用情況,而非復審商標在其核定使用的第9類的智能卡(集成電路卡)、磁性識別卡商品上的使用。
雖然發(fā)展卡借記卡、發(fā)展卡信用卡本身即為磁性識別卡和智能卡(集成電路卡),但是深圳發(fā)展銀行向消費者發(fā)行發(fā)展卡借記卡和發(fā)展卡信用卡,由消費者進行使用,僅是深圳發(fā)展銀行向消費者提供卡片本身所蘊含的金融服務的過程,并不能達到有效地使消費者區(qū)別借記卡、信用卡本身商品來源的功效,從而實現(xiàn)復審商標在第9類磁性識別卡、智能卡(集成電路卡)上的商業(yè)使用。因此,深圳發(fā)展銀行提供的證據(jù)并不能證明在2002年12月12日至2005年12月11日期間復審商標在磁性識別卡、智能卡(集成電路卡)商品上進行了真實、合法、有效的商業(yè)使用,原審判決及第1190號決定的認定正確,深圳發(fā)展銀行的上訴理由缺乏事實依據(jù),本院不予采信。
一般而言,商標的使用必須是可能產(chǎn)生識別性的使用,這意味著商標必須在商業(yè)過程中進行使用。只要商品進入了流通領域,使相關公眾能夠接觸到商標,即可視為進行了商業(yè)使用。這意味著,維持商標權的使用只要能產(chǎn)生識別的可能即可,與未注冊商標約獲取使用必須產(chǎn)生識別的結果是不同的。本案中浹院認為,深圳發(fā)展銀行向消費者發(fā)行發(fā)展卡借記卡和發(fā)展卡信用卡,由消費者進行使用的行為不是復審商標在第9類磁性識別卡、智能卡(集成電路卡)上的商業(yè)使用。

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