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商標近似判斷的規(guī)則

“商標近似”是商標確權、授權與侵權判斷中的關鍵要素。在商標確權、授權程序中，申請商標只有不與在先商標構成近似時才可能獲得注冊。在商標侵權判斷中，“商標近似”也是最重要考量因素。然而，關于如何判斷“商標近似”在理論上與實踐中都存在廣泛爭議。“商標近似”判斷是依據(jù)主觀標準還是客觀標準？在確權與授權程序中判斷“商標近似”的方法是否與侵權中的判斷方法一致？商標知名度與顯著性對“商標近似”的判斷是否存在影響？這些問題的回答關乎商標權利的范圍與商標制度的正常運作，需要我們做出符合邏輯的分析。
現(xiàn)行“商標近似”判斷的規(guī)則與問題
按照《最高人民法院關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》第16條的規(guī)定，人民法院認定商標是否近似，既要考慮商標標志構成要素及其整體的近似程度，也要考慮相關商標的顯著性和知名度、所使用商品的關聯(lián)程度等因素，以是否容易導致混淆作為判斷標準?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第九條第二款規(guī)定：“商標法第五十二條第（一）項規(guī)定的商標近似，是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結構相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認或者認為其來源與原告注冊商標的商品有特定的聯(lián)系?！痹撍痉ń忉尩谑畻l規(guī)定：“人民法院依據(jù)商標法第五十二條第（一）項的規(guī)定，認定商標相同或者近似按照以下原則進行：
（一）以相關公眾的一般注意力為標準；
（二）既要進行對商標的整體比對，又要進行對商標主要部分的比對，比對應當在比對對象隔離的狀態(tài)下分別進行；
（三）判斷商標是否近似，應當考慮請求保護注冊商標的顯著性和知名度?！?br> 認定商標近似要考慮請求保護的注冊商標的顯著程度和市場知名度，對于顯著性越強和市場知名度越高的注冊商標，給予其范圍越寬和強度越大的保護，以激勵市場競爭的優(yōu)勝者，凈化市場環(huán)境，遏制不正當搭車、模仿行為。
從上述司法解釋的規(guī)定來看，中國法院在認定商標近似時采取了個案的主觀認定標準?！渡虡藢彶榧皩徖順藴省芬膊扇×祟愃频淖龇?。主觀認定標準具有相當?shù)膹椥?，只要在先商標有保護的必要，就可以彈性地解釋商標近似的概念，將有關商標認定為近似商標，以此實現(xiàn)保護在先商標權人的利益、維護正常的商標市場秩序的目標。但是，主觀認定標準也存在弊端。根據(jù)混淆說執(zhí)法，裁判結論有時容易給社會公眾造成困惑，是導致社會公眾質疑商標執(zhí)法標準不統(tǒng)一的一個原因。
另外，在商標確權、授權程序中，采取“混淆性近似”標準也與審查實踐的做法相違背。商標審查人員在審查兩個標識是否構成近似時，不可能知曉兩個標識的顯著性與知名度，因為其不可能了解每個在先商標與申請商標的使用情況。雖然審查指南規(guī)定需要考慮混淆可能，但實際操作中其只能堅持客觀的判斷準則?！吧虡私啤迸袛嗟闹饔^標準不僅損害商標法的穩(wěn)定性與預期性，也可能與商標法自身邏輯與實踐存在沖突。

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