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履行巴黎公約制止惡意搶注商標(3)

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論證只能在反不正當競爭法上設(shè)立上述禁止權(quán),需要以下幾塊“拼圖”:反不正當競爭法提供保護的充分性:反不正當競爭法提供保護的合理性,且商標法反之;特定情形下反不正當競爭法為未經(jīng)使用的商標提供保護的正當性。
首先,與商標法保護注冊商標類似,反法對未注冊商標的保護足夠充分?!斗床徽敻偁幏ā沸薷那?第5條規(guī)定中“商品名稱、包裝裝潢”擴大解釋為未注冊商標,“知名”與“特有”與商標顯著性同義,并通過制止混淆來保護商譽。(參見王太平:《我國知名商品特有名稱法律保護制度之完善—基于我國反不正當競爭法第5條第2項的分析》,載《法商研究》2015年第6期,第180-187頁;姚鶴徽:《知名商品特有名稱反不正當競爭保護制度辯證與完善—兼評(反不正當競爭法)(修訂草案送審稿)》,載《法律科學》2016年第3期,第126134頁:張偉君:《論“知名商品特有名稱包裝裝潢”條款的修改和完善》,載《知識產(chǎn)權(quán)》2017年第6期,第22-23頁。)
該法修改后第6條明確了商業(yè)標識保護的范圍,“有一定影響”也與商標法中的類似概念相互銜接。(參見劉麗娟:《確立反假冒為商標保護的第二支柱—《反不正當競爭法〉第6條之目的解析》,載《知識產(chǎn)權(quán)》2018年第2期第56-66頁:王太平、袁振宗:《反不正當竟爭法的商業(yè)標識保護制度之評析》,載《知識產(chǎn)權(quán)》018年第5期,第3-14頁)另外,兩部法律的規(guī)范目的有重合之處。反不正當競爭法規(guī)制“不正當?shù)匚M者的行為”,典型如仿冒商標和虛假標識等行為因?qū)е孪M者誤信而被認定為不正當。
(李友根:《論消費者在不正當競爭判斷中的作用—基于商標侵權(quán)與不正當競爭案的整理與研究》,載《南京大學學報哲學人文科學社會科學版》2013年第1期,第51頁)而商標法的直接目標是保護注冊商標權(quán),根本目標則是維護公平的市場競爭秩序,但兩目的應(yīng)當以何者為優(yōu)先則爭論不休,故而產(chǎn)生規(guī)范的二重面向謝克特指出:“法院須解決一個問題:在(商標權(quán)救濟)案件中,真正的基礎(chǔ)是公眾被欺詐導致的損害,還是對商標所有人造成的損害”。( Frank L Schechter, Historical Foundations of the Law Relating to Trademark, Columbia University Press, 1925, p 5)于是,在商標權(quán)概念形成前,商標所有人假道“消費者保護”的目標求取“禁止使用”的正當性。(參見盧海君:《反不正當競爭法視野下的商標法(下)》,載《電子知識產(chǎn)權(quán)》2017年第4期,第45頁。)但是,注冊制建立后如果仍然拘泥于總體目的的重合,任由商標私益與消費者利益在事實層面的相互粘連影響具體權(quán)利義務(wù),顯然會影響規(guī)范的安定性和行為的可預(yù)見性。

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