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NIfCO商標爭議案的焦點問題（3）

(四)第三人申請注冊“N”商標與旺利泰公司申請注冊“N”商標類別不同，并使用商標的商品范圍、銷售渠道、商品的材質(zhì)、客戶范圍等都是不同的，不會造成相關(guān)公眾的混淆
首先，《商標法》第十九條、第二十條規(guī)定“申請商標注冊的，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定的商品分類表填報使用商標的商品類別和商品名稱”，“商標注冊申請人在不同類別的商品上申請注冊同一商標的，應(yīng)當(dāng)按商品分類表提出注冊申請”，也就是說我國法律所保護的非馳名注冊商標是按照商品注冊分類表分別給予保護的，在不同類別商品上注冊商標，法律分別予以保護。并且在不同類商品上注冊相同商標是不會造成相關(guān)公眾的混淆的。第三人所注冊的類別與旺利泰公司所注冊類別不同，不能成為撤銷旺利泰公司商標的理由。
其次，第三人使用“NIfCO”標識的商品多為塑料制品，而旺利泰公司采用“NIfCO”標識的商品均為金屬制品，商品材質(zhì)的不同，使用相同商標，并不會造成相關(guān)公眾的混淆。另外，第三人使用“NIfCO”標識的商品多在安全帶、機械鎖扣等上，也即大多在工業(yè)用品上使用，而旺利泰公司所使用商標的商品多為女裝、男裝、皮帶等的金屬扣具上使用，即大多在生活用品中使用，使用范圍、銷售群體等的不同，都不會造成相關(guān)公眾的混淆。
再次，旺利泰公司使用的“NIfCO”商標有自己獨特的意思，與第三人商標相同實屬巧合。因為，字母I = in(合潮流)、F = fashion(服飾)、N = new(新)、T = today(今日)、co是“公司”的英文縮寫，IFCO四字母的組合意思就是潮流服飾公司，并該四字母的組合被世界各地的服飾公司使用，例如美國潮流服飾公司(AIFCO)、中國潮流服飾公司(CIFCO)、臺灣服飾潮流公司(TIFCO)、紐西蘭潮流服飾公司(NIfCO)，也就是說潮流服飾公司的英文縮寫大多尾字母是相同的，因國家或其他名稱的不同，首字母才會產(chǎn)生差別，因此旺利泰公司與第三人商標實際上只在“N”一個字母發(fā)生了巧合，而新潮流服飾公司“NIfCO”這個商標對于旺利泰公司的產(chǎn)品是非常合適及有著特殊意義的。

最后，兩商標也并非完全相同，第三人使用的“NIfCO”商標中“f”系通過橙底白字表現(xiàn)，而旺利泰公司的商標系通過黑底白字表現(xiàn)，兩者顏色上相差甚遠，色彩跳躍極大，并不會造成任何有正常分辨色彩能力的普通人的誤解。因此不會造成相關(guān)公眾的混淆。
(五)旺利泰公司申請“NIfCO”商標注冊時，第三人注冊在第20類的“NIfCO”商標在中國大陸不具備影響力，不應(yīng)受到《商標法》第三十一條的保護
首先，《商標法》第三十一條所保護的“在先權(quán)”包括在先著作權(quán)、在先專利權(quán)以及在先申請、在先使用等權(quán)利。而在先的注冊權(quán)不在該保護的范圍內(nèi)。因此，因第三人在先申請獲得的“NIfCO”商標注冊不在“在先權(quán)”的保護范圍內(nèi)。第三人的關(guān)聯(lián)公司于1996年2月至1997年5月間銷售給大陸客戶的證明，能否成為認定第三人在先使用“NIfCO”商標，并在使用該商標過程中使得該商標在中國大陸地區(qū)具備影響力?第三人在提出撤銷“NIfCO”商標申請時提交上述提到的使用證據(jù)，該證據(jù)同樣屬于外文證據(jù)沒有中文譯文，在此對該證據(jù)的真實性在所不論，若在該銷售證明真實、有效的前提下，第三人在近1年零3個月的時間內(nèi)，在大陸地區(qū)與五個公司建立商業(yè)往來，并向其銷售七萬元左右人民幣的商品，區(qū)區(qū)七萬元是決不能證明該商標在上訴人申請注冊時就已經(jīng)具備了影響力的。
《商標法》第三十一條所保護的在先使用權(quán)有著嚴格的限制:①在先使用;②具備影響力;③該使用與影響力必須產(chǎn)生于申請日前。也就是說《商標法》第三十一條不保護在申請日后才產(chǎn)生的影響力的商標。而一審人民法院認為“截至2003年8月28日，第三人在中國大陸的客戶已達90家”(見2006一中行初字第651號行政判決書第9頁)，從而認為第三人所使用的“NIfCO”商標具備影響力，原審人民法院將上訴人申請商標注冊日后，第三人使用“NIfCO”產(chǎn)生的影響力作為評判第三人享有在先權(quán)的依據(jù)，顯然是不符合《商標法》第三十一條保護規(guī)定的。

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