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商標顯著性在商標注冊條件中的核心地位
在注冊取得商標權的模式下,申請注冊商標需要滿足一系列條件,商標顯著性是其中的核心條件。
商標注冊條件的歸類
我國《商標法》對商標注冊實質(zhì)條件作了較詳細的規(guī)定符合了TRIPS和《巴黎公約》的規(guī)定,也與《歐共體商標條例》規(guī)定的注冊條件相似。但目前我國理論界對商標注冊實質(zhì)條件的概括和總結(jié)并不完全一致。（吳漢東《知識產(chǎn)權法》(修訂版),中國政法大學出版社x00年版,第23章）有的學者認為,我國商標的構成條件包括標志的可視性、標志的顯著性和標志的非沖突性。這種總結(jié)簡單明了,但將第10條規(guī)定的不得作為商標使用的標志完全包含在標志的顯著性內(nèi)容中,不太令人信服。

有些學者提出應當區(qū)分為拒絕注冊的絕對理由(即不得對不得作為商標使用的標志進行使用)、缺乏顯著特征的標志不可以作為商標注冊、立體商標注冊(即第12條規(guī)定的三種情形下三維標志不能注冊)、駁回商標注冊商標相同或者近似。這種觀點總結(jié)得比較全面,但從邏輯角度來說,不是拒絕注冊的絕對理由,就是拒絕注冊的相對理由,將“缺乏顯著特征的標志不可以作為商標注冊”和“法律對立體商標注冊的特殊規(guī)定”,作為與拒絕注冊的絕對理由和相對理由并列的理由,似乎不太妥當。
有學者認為申請注冊的商標應當具備的條件包括:必須符合法定構成要素、應具有顯著特征、不得和他人在先權利相沖突、不得使用法律禁止使用的標志。這種總結(jié)相對來說較嚴謹,但仍然存在些問題:一方面,該學者將第10條(不得作為商標使用的標志)、第11條(缺乏顯著性而不得注冊)、第12條(不得申請注冊的三維標志)以及不得與他人的注冊商標相同或者近似全部囊括在“不得使用法律禁止使用的標志”中,存在一些自相矛盾之處‘¨缺乏顯著性而不得注冊”并不意味著它就屬于“法律禁止使用的標志”,它可以使用,而且通過使用獲得顯著性后可以申請注冊,同樣的道理“不得申請注冊的三維標志以及“不得與他人的注冊商標相同或者近似”都難以用“法律禁止使用的標志”涵蓋;另一方面,該觀點中遺漏了第15條規(guī)定的“代表人或代理人違反誠信原則注冊被代表人或被代理人商標”情形。還有一些學者提出,商標注冊的條件包括合法性顯著性、非功能性和在先性。

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商標注冊條件的歸類（1）