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歐盟認(rèn)定第二含義商標(biāo)的規(guī)則(2)

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證明標(biāo)識獲得第二含義的難度,與經(jīng)營者對該標(biāo)識的使用方式有關(guān)。如果證據(jù)表明,申請人在同一類型的系列產(chǎn)品上使用相同風(fēng)格的產(chǎn)品外形,可能有助于告知消費(fèi)者該特征具有某些商標(biāo)意義,如果經(jīng)營者生產(chǎn)了大量的類似產(chǎn)品,每一種都使用不同的產(chǎn)品形狀,那么情形就會相反。同樣的道理,在相同類型的系列產(chǎn)品上使用相同的顏色,將有助于使該顏色成為識別商品或服務(wù)來源的標(biāo)識,反之,如果在相同產(chǎn)品或服務(wù)上使用多種不同的顏色,顏色成為商標(biāo)的可能性就減小。正如歐盟法院在 Societe des produits Nestle SA Mars UK Ltd.一案中指出的,獨(dú)立使用并不是獲得商標(biāo)顯著特征的唯一方式,標(biāo)識作為其他商標(biāo)的一部分或者與其他商標(biāo)一起使用也可以獲得顯著特征,但與其他顯著性商標(biāo)一并使用時,證明該不具有顯著性的標(biāo)識已經(jīng)被視為第二含義商標(biāo)的證明標(biāo)準(zhǔn)將會更高。
雖然英國的《修訂通知》集中了歐盟法院認(rèn)定第二含義的主要規(guī)則,但還有幾個問題沒有涉及。第一個問題是該標(biāo)識的基本含義與第二含義的關(guān)系問題。雖然各法院已經(jīng)形成了統(tǒng)一的認(rèn)識,一個描述性標(biāo)識只有在獲得第二含義時,才可能被核準(zhǔn)注冊。但該標(biāo)識的新舊含義之間的關(guān)系問題,即第二含義是要完全取代該標(biāo)識的基本含義(取代說),還是只要存在第二含義并不需要完全取代其基本含義就可以注冊(并存說),至今尚無定論。 Jacob在 Phillps案中就提出:“該詞在使用于相關(guān)產(chǎn)品時,除非它已經(jīng)取代了其基本含義,否則它不可能完全表示該經(jīng)營者的商品而不是其他經(jīng)營者的商品?!?br>有一些判例則認(rèn)為,即使特定標(biāo)識的基本含義仍然存在,它也可能具有顯著性。例如,在 windsurfing chiemsee商標(biāo)案中,歐盟法院認(rèn)為,只要地理名稱具有了標(biāo)識特定經(jīng)營者的商品并因此而區(qū)別于其他經(jīng)營者提供的商品,該地理標(biāo)識“就獲得了新的含義,它就不再是純粹描述性的標(biāo)識,其含義使得它可以作為商標(biāo)注冊”。

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