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國外商標先用權制度的困境

從國外的經(jīng)驗來看,實行商標使用取得制度的美國一直允許商標之間的共存,但其允許的是不同地域范圍內(nèi)的相同或近似商標之間的共存。就兩個未注冊商標之間的沖突而言,普通法主要考慮商標使用的“時間先后性”與“地域性”,而“時間先后性”受制于“地域性”。這意味,因使用產(chǎn)生的商標權利效力僅及于商譽存在的地域范圍,且在該地域內(nèi)以商標使用的時間先后確定權利歸屬,不同地域內(nèi)商標權的產(chǎn)生不受時間的限制,即在不同地域內(nèi)使用相同或近似商標可以同時產(chǎn)生商標權。就在先使用商標與在后注冊商標之間的沖突而美國法院的解決方案為,未注冊商標的使用人可以主張“限制地域”抗辯,即未注冊方得以在注冊方提出申請之前一直連續(xù)使用的地區(qū)內(nèi)主張優(yōu)先權,但同時該未注冊商標當事人的商標權會被“凍結”在該地區(qū)。在InReBeatrice Food Co案中,美國法院指出,如果在先使用者在狹隘的商業(yè)地域使用,而在后使用者積極拓展商業(yè)范圍,并且首先提出了注冊申請,則在后使用者可以獲得在后的全國范圍內(nèi)有效的注冊,但不包括在先使用者的商業(yè)區(qū)域。由此可見,商標先用人基于使用而獲得的在其使用范圍內(nèi)的商標權優(yōu)先于在后的注冊商標權,后者不能進入前者的地域范圍。
當然,這并不是說同一地域范圍內(nèi)的商標共存總是被法律所禁止?；诋斒氯酥g合意的商標共存是多數(shù)國家的法律所允許的,盡管相關公眾的利益會在一定程度上受到損害。這是因為商標權在性質(zhì)上是一種私權,因而允許當事人依其意志進行處分。商標法將相關公眾的利益和商標權人的利益都列為保護對象,當兩者發(fā)生沖突的時候,就需要做出協(xié)調(diào)。同時,由于商標權人在共存的機制中是最直接的利益相關方,理論上可以推定他們不會作出有害于自身利益的安排即如果兩個商標權人可以接受共存關系,就可以認定消費者發(fā)生混淆誤認的可能性是較小的,否則商標權人也同樣會是受害者。

但是,法律硬性規(guī)定的商標共存與基于當事人合意的商標共存是迥然不同的,因為立法者難以像身處利害關系之中的商標權人那樣根據(jù)具體商業(yè)態(tài)勢決定共處格局,也就難以借助當事人的妥協(xié)安排實現(xiàn)各方利益的最佳平衡點。換個角度看,立法者硬性規(guī)定的商標共存制度,也就是對某個商標權設置限制或因而要遵守對私權進行限制的一般原則:具有正當合理的目的并符合比例原則的要求。就我國的商標先用權制度而言,保護在先使用并有一定影響的商標,可以構成對注冊商標權限制的正當合理的目的,但問題在于,目前的制度安排不符合比例原則:不僅相關公眾通過商標識別商品來源和降低搜索成本的利益沒有得到保障,而且在先使用人的商譽及反不正當競爭的權益更是受到嚴重損害。究其原因,乃是立法者對注冊商標權的保護水平過高。因此,應當在商標先用權的制度中進一步增加對注冊商標權的限制以更好地平衡各方利益,使得該制度更加公平和高效。

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