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商標法律維護

“紅梅”在20世紀90年代是風(fēng)靡全國的著名香煙商標，由云南玉溪卷煙廠出品的，但由于沒有及時注冊，被成都卷煙廠搶注，最后不得不花180萬的高價從成都卷煙廠買回本該屬于自己的商標；我國生產(chǎn)的“火炬”牌打火機在英國市場表現(xiàn)不錯，但商標被瑞士商人搶先注冊，中國“火炬”牌打火機不得不退出英國市場；上?！坝⑿邸迸平鸸P在日本銷售不錯，但其商標也被日本人搶先注冊，商標持有人要求我方按照“英雄”金筆在日本銷售額的5%支付使用費，致使“英雄”金筆不得撤出日本市場；我國著名家電商標“長虹”，行銷在南非、印尼、泰國等地，“長虹”商標卻被國內(nèi)的另一家電器生產(chǎn)競爭者搶先注冊。
由于缺乏商標保護意識，在過去許多年，一些企業(yè)付出了高昂的學(xué)費和慘痛的代價。而一些著名的國際跨國公司，諸如日本的松下電器、東芝、日立，美國的通用、福特，德國的大眾、漢高等，中國的聯(lián)想、TCL等，他們擁有的商標注冊涵蓋了多個國家、地區(qū)，持有幾千到幾萬件商標。國外企業(yè)對商標的重視如同企業(yè)的生命，但我國每年約有五萬多個商標未能及時進行續(xù)展注冊而失去注冊商標專有權(quán)的機會，無形資產(chǎn)遭到巨大的損失。商標是一種知識產(chǎn)權(quán)，是企業(yè)的無形資產(chǎn)，現(xiàn)代市場經(jīng)濟的競爭集中表現(xiàn)為商標的競爭，所以，企業(yè)在進行商標維護時，應(yīng)結(jié)合商標的理論知識，運用商標專有權(quán)的法律武器，發(fā)揮商標的巨大作用，維護商標的權(quán)益。以下幾個步驟是有效進行商標法律維護的手段。
（1）謹防商標搶注和商標侵權(quán)
企業(yè)在商標管理過程中，除了竭盡全力進行商標資產(chǎn)的打造外，需要謹防商標搶注和商標侵權(quán)的問題，這是商標維護最為關(guān)鍵的步驟。
①商標搶注。一個具有一定市場影響力和地位的商標，由于沒有進行商標注冊，結(jié)果被一些投機的機構(gòu)或個人搶先注冊，這種現(xiàn)象稱為“商標搶注”（Preemptive Registration of Brand）。一旦商標被搶注，企業(yè)再怎么塑造商標，都是無用功，是在為別人做嫁衣裳，真正的商標創(chuàng)建者只能眼睜睜看著自己一手締造的“兒子”落入他人之手。通常情況下，被搶注的商標都非常具有市場影響力，占據(jù)著極大的市場，如果失去商標，就意味著失去市場。例如，云南著名商標999電池，2002年對老撾出口額為140萬美元，到2004年就超過300萬美元，取得了快速的發(fā)展，但2005年其商標在老撾被搶注，不得不失去預(yù)計超過400多萬美元的老撾市場。企業(yè)商標被搶注的情況下，如果企業(yè)不想放棄原有的商標，就只有花費大量時間和資金通過法律手段來處理，如廈門惠爾康食品公司花了近10年時間來打官司，憑借“中國馳名商標”法律保護才收回“惠爾康”商標。但像蘭州的“金盾”化工企業(yè)就沒有那么幸運了，其“金盾”商標被福建一家企業(yè)給注冊了，蘭州金盾化工計劃通過購買的方式收回，但最后價格沒談攏，“金盾”商標未能收回，最后不得不重新創(chuàng)建“得力幫”乳膠漆這個商標。商標搶注不僅對創(chuàng)立商標的企業(yè)產(chǎn)生重大的負面影響，從社會影響來看，還將破壞原有的商業(yè)信任體系。
商標搶注按照搶注的機會可劃分為地域性搶注和時效性搶注。地域性搶注，是指雖然商標在境內(nèi)注冊了，但在境外沒有注冊而被境外機構(gòu)或個人搶注，例如，“紅星”二鍋頭酒在瑞典、愛爾蘭、新西蘭、英國等國家被同一家英國公司搶注，“大白兔”商標在日本、菲律賓、美國、英國被搶注；時效性搶注，是指商標受保護的時限到了，商標沒有續(xù)展而被別人搶注。
根據(jù)商標搶注的對象來劃分。當前，只要知名度的商標，如果還沒有注冊都可能被搶注。這里面除了傳統(tǒng)的商品、服務(wù)類的商標，還有人名、地名、欄目名、節(jié)日名、吉祥物名、建筑物名等等。例如，謝霆鋒、莫文蔚、章子怡、張惠妹等眾多影視明星被惡意注冊成諧音的商標，比如謝霆鋒被貴州一家制藥公司注冊成“瀉停封”，張惠妹被一家蟑螂藥廠注冊成“蟑會沒”；杭州的著名景點“西湖”、“雷峰塔”等遭到外地企業(yè)的搶注；中央電視臺“中央一套”、“藝術(shù)人生”等電視欄目遭到商家搶注，其中“中央一套”被搶注為避孕套商標；端午節(jié)、中秋節(jié)、祭孔大典等中華文化商標頻頻被韓國搶注申報世界非物質(zhì)文化遺產(chǎn)；“水立方”、“鳥巢”等著名建筑物也被商家搶注，其中“水立方”被搶注成一個凈水器商標。搶注之風(fēng)無所不在，不一而足。
網(wǎng)絡(luò)域名搶注是商標搶注在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟時代一種新的形式，由于網(wǎng)絡(luò)的普及是近些年來的事，很多企業(yè)還沒有意識到域名被搶注的危害性。例如，甘肅電視臺域名被別人搶注，最后花了18萬才買回來；2005以來，僅上海地區(qū)就有數(shù)十家知名企業(yè)CN域名遭到搶注，如紅雙喜、三槍、美加凈、南極人、六神等。在搶注風(fēng)潮盛行的時期，連明星名字也同樣會遭到搶注，如田亮的域名就被別人給搶注。

從商標搶注的目的角度來看，商標搶注的目的主要有三種：一是以變賣商標為目的的搶注，通過向商標創(chuàng)建者要挾獲取利潤，如麥當勞花了800萬美元買回網(wǎng)絡(luò)域名；二是以阻止企業(yè)進入市場為目的的搶注，例如西門子對海信英文名稱的注冊，使得海信在歐盟市場無法使用Hisense與其競爭；三是以商標經(jīng)營為目的的搶注，如前文提到的“金盾”商標，福建的企業(yè)就用“金盾”推出了系列乳膠漆等產(chǎn)品。
②商標侵權(quán)（Brand Infringment），是一種屬于違法行為，具體有以下幾種表現(xiàn)形式，一是商標侵權(quán)，二是專利侵權(quán)。
商標侵權(quán)（Trademark Infringment），是商標侵權(quán)最常見的形式，按照我國《商標法》十二條“未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者相近商標的，構(gòu)成商標侵權(quán)行為”的規(guī)定，就是商標侵權(quán)的法律定義。但有些不法商家直接套用著名商標來銷售自己的產(chǎn)品，例如，五糧液市場表現(xiàn)最好的時候，眾多的商家生產(chǎn)的假“五糧液”充斥著市場，雖然五糧液專門設(shè)置一個打假部門來配合各地的工商局進行維權(quán)，但還是制止不了這種行為。相較這種直接套用著名商標來銷售自己產(chǎn)品的行為，另外一些企業(yè)則采用“取巧”的方法，把著名商標的名字或者標志做小幅度的修改，來當作自己的商標，以此混淆消費者的認知。例如，在一些農(nóng)村市場暢銷著一種礦泉水“康帥博”，整個標志的設(shè)計、瓶子的造型、包裝排版和顏色跟“康師傅”一模一樣，很多消費者喝完了才發(fā)現(xiàn)名字叫“康帥博”而不是“康師傅”；還有諸如NAKE、ADIDSS、ANMANI等，就是直接侵權(quán)耐克（NIKE）、阿迪在斯（ADIDAS）阿瑪尼（ARMANI）等著名商標。
商標侵權(quán)除了常見的商標名稱侵權(quán)、商標標志侵權(quán)外，還有產(chǎn)品包裝侵權(quán)和廣告語侵權(quán)。在美國，包裝作為商標的一部分，可以注冊受到法律保護，如1960年，可口可樂飲料的瓶子外形就通過了美國專利商標局的注冊。在我國，包裝是受到反不正當競爭法保護的，例如康師傅旗下“味全每日C”因涉嫌侵犯泉州一飲料瓶子的外觀設(shè)計專利權(quán)，最后法院判決賠償80萬元，并停止原包裝系列產(chǎn)品的銷售。廣告語侵權(quán)有很多種形式，常見的一種是廣告語中出現(xiàn)其他商標的名字，如神州電腦的廣告語“有了神州筆記本電腦，你還需要聯(lián)想嗎”，就涉嫌損害聯(lián)想的商標聲譽，違反了《反不正當競爭法》、《廣告法》的相關(guān)規(guī)定。
專利侵權(quán)（Patent Infringment）），分為外觀專利侵權(quán)和技術(shù)專利侵權(quán)兩種類型。外觀設(shè)計是指“對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或其結(jié)合所作出的富有美感并應(yīng)用于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計”，外觀專利侵權(quán)在我國經(jīng)濟迅猛發(fā)展的過程中，模仿跨國公司產(chǎn)品外觀的事件層出不窮，尤其是在汽車、手機等熱門行業(yè)都有很多涉嫌侵犯跨國公司產(chǎn)品外觀專利的嫌疑。在米蘭國際家居設(shè)計大展上，時有禁止中國公司參加的情況，就是怕中國公司模仿其新家具的款式和外形。技術(shù)專利侵權(quán)屬于技術(shù)層面的剽竊或抄襲。這種侵權(quán)可能源于商業(yè)間諜，也可能源于以前的合作伙伴。一般媒介報道的都是中國公司如何侵犯跨國公司的專利技術(shù)，如華為和美國思科，就經(jīng)常為專利技術(shù)糾纏的不可開交。而外國公司也會侵犯中國企業(yè)的專利技術(shù)，例如，2007年，法國施耐德公司對正泰集團的技術(shù)侵權(quán)，是該年度內(nèi)最大的專利侵權(quán)案。
商標侵權(quán)對商標傷害是非常大的，首先，侵權(quán)者以低廉的成本和價格，用相同或相似的“商標”進入市場，輕而易舉地占領(lǐng)了本該屬于辛辛苦苦創(chuàng)造市場的商標的市場份額，蠶食了商標的利潤。其次，因為侵權(quán)者往往以低質(zhì)低價的產(chǎn)品進入商標持有者的市場，有些侵權(quán)者的產(chǎn)品質(zhì)量根本無法保證，會有損害消費者權(quán)益的情況，這時，消費者會不問青紅皂白將情緒發(fā)泄到商標身上，讓商標遭受莫名其妙的商標形象損害。

（2）進行有效的商標注冊，取得商標專用權(quán)
要創(chuàng)建一個牢固的商標，商標保護至關(guān)重要，而商標要有法律效應(yīng)，就要取得商標的專用權(quán)，否則，多有商標影響力的商標，都是為他人做嫁衣。商標專用權(quán)是通過一定形式和手續(xù)，取得一個國家或地區(qū)的商標法律所賦予的商標權(quán)利，包括商標使用權(quán)、商標轉(zhuǎn)讓權(quán)、許可他人使用權(quán)、商標繼承權(quán)、對授權(quán)人要求賠償損失權(quán)等等。例如，可口可樂風(fēng)靡全世界而很少受到侵權(quán)，就是因為它在商標專用權(quán)的法律保護上，做到非常完善的程度，讓侵權(quán)者無空子可鉆，可口可樂不僅在商標、外觀設(shè)計、包裝技術(shù)上都受到法律保護，而且配方技術(shù)、廣告宣傳的版權(quán)等都取得相應(yīng)的法律保護權(quán)。
一個成功的商標，在創(chuàng)建商標之始，根據(jù)商標“注冊在先”的原則，首要任務(wù)是先注冊自己的商標、包裝外形和廣告語，以及相應(yīng)的技術(shù)專利，不能等到商標具有市場影響力后才去注冊，否則，就會被他人搶注。而且，有志于成就強勢商標的企業(yè)，在商標注冊上，還不能局限于國內(nèi)注冊，還要考慮國外注冊，因為隨著全球經(jīng)濟一體化，中國經(jīng)濟在國際上的地位越來越強，中國商標參與國際競爭不是沒有可能，諸如聯(lián)想、海爾、華為、茅臺、TCL等中國企業(yè)，產(chǎn)品已暢銷全世界。
為了防止假冒和侵權(quán)，在取得商標的專用權(quán)后，企業(yè)還需要注意商標類別組合注冊，運用科學(xué)合理的組合注冊，構(gòu)建一道堅固的“防火墻”，確保他們無法找到漏洞，通過搭便車而獲利。這里的組合注冊，不僅是行業(yè)內(nèi)類別注冊，還包括跨行業(yè)注冊，比如一個做食品的商標，不僅在食品行業(yè)進行注冊，同時還要在醫(yī)藥、電器、化妝品等行業(yè)進行注冊，這樣就不會在其他行業(yè)出現(xiàn)同名的商標，商標在進行延伸時也不會出現(xiàn)法律的限制。例如，娃哈哈集團除了在商標類別上全部注冊取得商標專用權(quán)外，還申請注冊了與之在圖形、文字及讀音上相近的“娃哈哈”“哈娃哈”、“娃哈娃”、“哈哈娃”等一系列防護性商標，總共達到70多個，來保護自己的商標；長城汽車當初注冊可能就只局限在汽車行業(yè)，所以，現(xiàn)在市場上的“長城”這個商標，除了長城汽車，還有“長城電工”、“長城電腦”等，就是這些企業(yè)在商標組合注冊上，當時沒有考慮周全。
除了傳統(tǒng)的商標組合注冊，還要進行網(wǎng)絡(luò)域名注冊。諸如通用、微軟、蘋果、大眾等跨國巨頭，在COM、CN等網(wǎng)站注冊域名，一次就注冊多達上百個，所注冊域名涉及企業(yè)、產(chǎn)品名稱、數(shù)字組合等，構(gòu)成了周密、全面的網(wǎng)絡(luò)防護網(wǎng)。
另外，有條件的情況，還要申請原產(chǎn)地產(chǎn)品專用標志，以獲得原產(chǎn)地域保護。例如，青?；ブ茝S，就依托青稞酒生產(chǎn)基地的優(yōu)勢條件，為其商標申請了“中華人民共和國原產(chǎn)地域產(chǎn)品”保護。
（3）維護商標的權(quán)益，是商標保護的重要手段
維護商標的權(quán)益，是商標維護最有效的策略之一。經(jīng)國家核準注冊的商標為“注冊商標”，受到法律保護，商標持有人享有商標專用權(quán)，即享有由商標主管機關(guān)依法授予商標所有人受到國家法律保護的權(quán)利。商標專有權(quán)有兩個特性，一是維持商標的專有性，即在一個國家，同一個商標只能由某一個企業(yè)或個人在指定商品上注冊并歸其所有，且商標獲準注冊后，注冊商標所有人具有獨占使用權(quán)，禁止第三方與核定商品相同或相似范圍內(nèi)使用與注冊商標相同的商標。所以，根據(jù)這個特性，企業(yè)或個人應(yīng)加強商標的管理工作，特別加強對商標標識的印刷、保留、使用權(quán)和專用權(quán)保護等方面的管理，一旦發(fā)現(xiàn)他人申請的商標與自己注冊的商標相同或相似時，應(yīng)及時提出異議，運用法律手段保護自己的商標。當發(fā)現(xiàn)他們惡意搶注商標時，應(yīng)迅速及時向商標主管單位申請，撤銷其商標。例如，五糧液集團發(fā)現(xiàn)韓國人將五糧液的漢語拼音“WULIANGYE”在韓國搶注時，立即向韓國方面遞交了異議申請，最終成功阻止了這一搶注事件。二是維護商標的時效性，即商標注冊具有法律效力的期限。我國法律規(guī)定，注冊商標有效期是10年，在該期限內(nèi)，商標受法律保護，過后，就不受法律保護了。所以，注冊商標在十年保護期結(jié)束前，要及時續(xù)展，以免被他人捷足先登，搶注下來，據(jù)為己有。

（4）商標維權(quán)，積極打假
面對商標受到侵權(quán)時，要善于運用法律手段進行商標維護。假貨已成為商標發(fā)展中的害群之馬，大量知名商標都受到假冒商標的侵蝕，對假冒商標的打擊已成為一項長期的社會任務(wù)，政府、企業(yè)、媒體、協(xié)會、個人都應(yīng)加入打假的陣營，于國家來說，是杜絕違法亂紀的行為滋生，維護社會良好的道德水準和營造一個公平合理的社會秩序；對企業(yè)來說，是為了維護商標持續(xù)發(fā)展，市場不受損失，消費者權(quán)益得到保證；與媒體來說，是通過媒介這個具有公信力的傳播平臺，發(fā)揮社會監(jiān)督的影響，讓假冒商標無處藏身。打擊假冒商標，是維護社會生態(tài)環(huán)境良好發(fā)展的有力舉措，人人有責。
企業(yè)打假。企業(yè)是商標打假的主力軍，眾多企業(yè)已將商標打假作為一項重要的日常工作來抓，并不定期地舉辦大型打假活動。例如，據(jù)一些白酒經(jīng)銷商透露，市場上80%左右的茅臺是假貨，這些茅臺大多來自茅臺鎮(zhèn)。為此，茅臺花巨資從意大利引入瓶蓋防偽技術(shù)，先從技術(shù)上為侵權(quán)者制造了進入壁壘。同時，還專門設(shè)置打假辦，每年在防偽打假上投入1億多元進行假冒商標的打擊。
政府打假。商標打假是各地工商管理部門的基本工作之一，各級工商部門專門成立了打假辦公室，加大了假冒商標的查處力度，維護了市場良好的秩序。例如，每年3?15到來之前，各級工商管理部門都會對轄區(qū)內(nèi)的在售商標進行打假活動。
媒體打假。媒體是社會良心的喉舌，很多有職業(yè)道德媒體，都會為了盡一份社會責任進行假冒商標的報道，例如，“CCTV—3?15”晚會，都會針對性的對假冒商標進行相關(guān)的報道，讓消費者權(quán)益得到保護。
協(xié)會打假。消費者權(quán)益保護協(xié)會是假冒商標廠商的克星，每年“3?15消費者權(quán)益保護日”都會報道很多的商標假冒事件。
個人打假。作為一股民間力量，“職業(yè)打假人”諸如方舟子、王海、劉殿林等逐漸將打假職業(yè)化，為企業(yè)承擔打假工作，使企業(yè)安心從事商標建設(shè)工作。
因為造假利潤高，所以不管政府、企業(yè)、個人、協(xié)會等花多大的力量，還是無法有效阻止假冒商標的盛行，單靠一家企業(yè)、一個部門、一家媒體、一個人是很難將假冒商標清除的，所以只有在政府部門的主持下，通過聯(lián)盟合作的方式才能提高打假的效率。聯(lián)盟合作的形式有多種，主要有：一是同行企業(yè)之間的打假聯(lián)盟，如晉江30家商標企業(yè)參與工商部門聯(lián)合打假維權(quán)大行動；二是政府之間的打假聯(lián)盟，例如美國商務(wù)部和歐盟貿(mào)易委員會等機構(gòu)聯(lián)合發(fā)起實施一項合作計劃，由歐盟和美國海關(guān)聯(lián)合行動，實現(xiàn)資源共享，共同打擊假冒產(chǎn)品，尤其是國際著名奢侈商標；三是個人之間的打假聯(lián)盟，例如中國商標保護與打假聯(lián)盟的成立，實現(xiàn)各地職業(yè)打假人和打假公司的聯(lián)動。
（5）利用技術(shù)保密及科技防偽，維護商標權(quán)益
在商標維護上，進行技術(shù)保密和科技防偽，是謹防產(chǎn)品的專利技術(shù)被人竊取、抄襲以及假冒的有效手段。
技術(shù)保密的方法：
技術(shù)保密的法律保護方法。就是積極向國家專利局申請專利，獲得法律的保護。
技術(shù)保密的企業(yè)保護方法。法律保護只有在專利技術(shù)泄密后才生效，真正要保護專利技術(shù)還得依靠企業(yè)自身，企業(yè)要建立一套嚴密的技術(shù)保密制度，嚴格管理專利技術(shù)尤其是核心技術(shù)的研發(fā)和使用過程。例如，可口可樂的配方自1886年在亞特蘭大誕生以來，已保密120年之久。當然，關(guān)于可口可樂的配方保密故事，可能是一個商標傳奇，但是可口可樂對配方的保護，還是令人稱道。
技術(shù)防偽方法：包括印刷防偽、物理防偽、化學(xué)防偽、數(shù)碼防偽等方法。防偽技術(shù)的發(fā)展方向是科技防偽，目的是遏制不斷發(fā)展的造假技術(shù)。例如，2001年9月起，寶潔公司就率先在其袋裝洗發(fā)產(chǎn)品上引入了一系列高科技防偽技術(shù)，此項技術(shù)的應(yīng)用有助于更好地保護經(jīng)營者和消費者權(quán)益，同時也幫助執(zhí)法部門在打假現(xiàn)場更好的執(zhí)法。
綜上所述，商標的法律維護，就是商標在取得合法的身份后，運用法律手段，為保護商標權(quán)益不受侵害所采取的各種行為，目的在于保護商標不受侵害的同時，確保消費者權(quán)益，維護商標形象，提升商標價值。

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