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商標使用與商標保護制度

商標使用與商標保護制度的具體設(shè)計存在密切的關(guān)系。從使用與商標權(quán)的獲得之間的關(guān)系出發(fā),形成了使用原則、注冊原則和混合原則三大商標保護模式。從各國商標保護模式的發(fā)展趨勢來看,注冊原則仍然占據(jù)主導地位,但使用的重要性在逐漸增大。經(jīng)過多年的探索和實踐,我國已經(jīng)形成了由堅持注冊原則的商標法保護注冊商標,通過反不正當競爭法保護一部分未注冊商標的總體框架。然而,商標法采用的自愿注冊原則在實踐中已經(jīng)演變?yōu)闇蕪娭谱栽瓌t。我國現(xiàn)行模式存在的問題表現(xiàn)在,一方面,大量未注冊商標受不到保護、有違公平原則;另一方面,注冊尋租行為盛行,嚴重降低了注冊程序的效率。該模式既無法保證公平也無法體現(xiàn)效率的原因是,注冊商標受保護的程度過于絕對,而未注冊商標受保護的程度過低。考慮到法律的穩(wěn)定性和延續(xù)性,商標法保護注冊商標反不正當競爭法保護未注冊商標格局不宜輕易打破。因此注冊原則仍將是我國商標保護模式的基本原則但是,應當提高商標使用因素在商標保護制度中的作用。具體而言,應從以下三個方面加以改革:(1)就商標法的改革來說,應在堅持注冊原則的基礎(chǔ)上,提高商標使用對商標專用權(quán)的維持權(quán)利范圍的劃定,以及權(quán)利行使的影響力;(2)反不正當競爭法應對未注冊商標進行全面保護;(3)應當認真考慮并重新設(shè)計沖突商標并存注冊,以及注冊商標與未注冊商標發(fā)生沖突時的處理機制。
在注冊商標保護制度的完善方面,應當采取以下措施:(1)對申請商標是否與在先商標相沖突的審查應采用被動審査制。(2)強化注冊商標的使用要求。連續(xù)3年不使用不僅可以構(gòu)成注冊商標被撒銷的理由,而且應當直接在異議、爭議及訴訟程序中作為抗辯理由。廢棄現(xiàn)行的“象征性使用”標準,而采用“真實使用”標準。同時,明確規(guī)定特殊的使用情形和不使用的正當理由。(3)在未使用注冊商標的司法保護問題上,雖應承認其商標專用權(quán)的有效性,但應提高認定混淆可能性所需要的商標近似程度和商品類似程度。同時,即使認定被告侵權(quán),也不宜按照被告獲利來計算賠償額,一般情況下只應判令被告承擔原告為制止侵權(quán)的合理支出。此處所稱“未使用注冊商標”是指雖未使用但時間未滿3年的注冊商標。連續(xù)3年不使用的注冊商標應依上述第(2)條規(guī)則處理。(4)當注冊商標與他人在先權(quán)利相沖突時,應堅持保護在先權(quán)利的原則。同時,應引人默許制度,以平衡在先權(quán)利人的利益和在后注冊商標的穩(wěn)定性。對于不可爭議的沖突商標并存注冊的情形,應授權(quán)任何一方當事人要求對方在使用商標時附加區(qū)別性標志,以避免混淆。
在未注冊商標保護制度的完善方面,應當采取以下措施:(1)對于惡意搶注他人使用在先未注冊商標的行為應予以禁止,且撤銷程序不應設(shè)定期限限制。為此,《商標法》第31條和第41條第1款應做相應的修正。(2)為平衡在先使用未注冊商標所有人和在后注冊商標所有人的利益,以彌補申請在先原則和注冊原則的不足,應建立未注冊商標的在先使用權(quán)制度,即賦予所有善意在先使用的未注冊商標以繼續(xù)使用的權(quán)利。(3)就反不正當競爭法下一步修正來說,所有未注冊商標均應受到該法的保護。(4)相應地,反不正當競爭法對仿冒行為的認定應以混滑為標準。(5)在現(xiàn)行反不正當競爭法的立法框架下,對知名商品的判定應采用低標準,商品的知名度應當被作為劃定保護范圍的重要因素,同時,善意使用可以作為抗辯理由。

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