新《商標法》第8條規(guī)定的商標構(gòu)成要素中的“三維標志”,就是指可以構(gòu)成立體商標的形體。應(yīng)該指出的是,保護立體商標并非TRIPS協(xié)議的最低要求,TRIPS協(xié)議并沒有要求成員必須保護立體商標,而只是要求成員可以把“標記應(yīng)系視覺可感知”作為商標的注冊條件。立體商標顯然應(yīng)屬“視覺可感知”的商標類別。因此,可以說中國之所以保護立體商標,不是為了入世”而新增加的內(nèi)容,而是出于自身發(fā)展的需要。
我國新《商標法》第12條規(guī)定:“以三維標志申請注冊商標的,僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形態(tài),不得注冊。”與《商標法》第8條相聯(lián)系,可以看出,中國《商標法》允許注冊的立體商標,首要條件是具有“顯著性”,即能夠?qū)⒆匀蝗?、法人和其他組織的商品或服務(wù)相區(qū)別。其次是是否與“在先權(quán)”發(fā)生沖突,可按《商標法》第9條“申請注冊的商標,應(yīng)當具有顯著特征,便于識別,并不得以與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突”的規(guī)定處理。這里應(yīng)注意,影響立體商標注冊的僅限于他人在先權(quán)”,申請人自己的在先權(quán)并不影響立體商標的注冊也就是沒有排除曾經(jīng)以外觀設(shè)計保護的三維標志申請注冊為立體商標。
對立體商標注冊,中國《商標法》第12條規(guī)定了三個具體的限制性條件,其一是“商品自身性質(zhì)產(chǎn)生的形狀”。例如由商品的使用功能而決定的形狀;其二是“為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀”,如可以使制造、運輸、使用商品更為方便而設(shè)計的商品形狀;其三是“使商品具有實質(zhì)性價值的形狀”,這里所指的“使商品具有實質(zhì)性價值”主要是指能夠影響到消費者消費心理的美學功能。應(yīng)該強調(diào)的是,上述三個條件有一個共同的制約,那就是由“僅由”二字所限定的制約。所申請注冊的立體商標,“僅僅是由”上述三種具有功能性特征形狀組成,或者說“基本”由上述三種具有功能性特征形狀組成,才適用限制條件。如果所申請注冊的立體商標,雖然包含一些具有功能性形狀,但從商品或服務(wù)實用功能角度看不是主要的,而且其功能性特征在實現(xiàn)方式上具有任意性,可以多種方式實現(xiàn),則不應(yīng)排除在可注冊為立體商標的范圍之外。
可見,立體商標的注冊、保護的特殊要求在于作為立體商標注冊的三維標志必須具備“非功能性”。關(guān)于立體商標的非功能性問題,一直是困擾注冊和保護的難點。

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