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近年來，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展繁榮及消費(fèi)結(jié)構(gòu)換代升級，我國商標(biāo)制度開始展現(xiàn)新的旺盛生命力。位置商標(biāo)作為非傳統(tǒng)商標(biāo)中的另外獨(dú)特類型，前兩次商標(biāo)法修訂均對其門楣緊鎖，1然從司法實(shí)踐看，近年司法實(shí)踐對其可注冊性日漸“松口”。
2002年9月13日，阿迪達(dá)斯申請注冊位于衣褲外側(cè)的三道平行黑杠商標(biāo)，2而福建晉江市紡織服裝協(xié)會（以下簡稱紡織協(xié)會）以該商標(biāo)不具顯著性及識別功能為由向商標(biāo)局提出異議。在兩次申請被駁回后，3紡織協(xié)會提起行政訴訟。兩次審理法院均認(rèn)為，阿迪達(dá)斯對爭議商標(biāo)的使用僅為申請商標(biāo)中“部分圖案”。4
2011年，法國鞋履設(shè)計(jì)師Christian Louboutin（以下簡稱魯布托）向我國商標(biāo)局提出以國際注冊第G1031242號圖形商標(biāo)（“紅底鞋”位置商標(biāo)）領(lǐng)土延伸保護(hù)申請，商評委以其為圖形商標(biāo)，并兩次以缺乏顯著性為由駁回。52015年2月9日，魯布托向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟，法院認(rèn)定商評委將爭議商標(biāo)作為圖形商標(biāo)有誤并撤銷其決定。6其后，魯布托與商評委雙雙提起上訴。魯布托認(rèn)為，“使用在鞋底位置的紅色”是由位置和顏色要素組合而成的新型商標(biāo)。2018年末，北京市高級人民法院對上述爭議作出終審判決，其指出，“本案申請商標(biāo)構(gòu)成要素盡管不屬于商標(biāo)法第8條明確列舉內(nèi)容，但其亦并未被商標(biāo)法明確排除在外”。7
回顧兩起案件的審理過程不難發(fā)現(xiàn)，法院在判定阿迪達(dá)斯“三道杠”商標(biāo)時選擇性忽視其商標(biāo)注冊申請書中對異議商標(biāo)的申請說明，8直接認(rèn)定其為普通平面商標(biāo)，并將包含虛線在內(nèi)的圖樣作為商標(biāo)本身，認(rèn)為其使用應(yīng)直接體現(xiàn)整個商標(biāo)圖樣。而時隔八年后，“紅底鞋案”二審法院在判定其商標(biāo)時則明確排除將高跟鞋外形作為申請商標(biāo)標(biāo)志構(gòu)成要素納入審查范圍，并明確指出一審法院認(rèn)為申請商標(biāo)由常用高跟鞋圖形及鞋底指定單一的顏色組成屬審查對象錯誤，在客觀上否認(rèn)了一審判決結(jié)果，將位置商標(biāo)“收口繩”予以放松，給予了位置商標(biāo)注冊可能。
本文以此為引，通過比較其他國家與地區(qū)相關(guān)立法規(guī)定及司法實(shí)踐，結(jié)合我國現(xiàn)有法律規(guī)定和相關(guān)案件判決情況，對包含位置元素的標(biāo)識作為商標(biāo)的可注冊性問題及位置商標(biāo)的權(quán)利保護(hù)范圍做出分析，并由此提出完善我國商標(biāo)法律制度中關(guān)于位置商標(biāo)規(guī)范的具體思路。

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位置商標(biāo)的注冊可能性辨析