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侵權(quán)救濟中《商標法》規(guī)制商標惡意搶注的局限性

惡意搶注人以其在先的注冊行為對他人在先使用的商業(yè)標識取得注冊商標專用權(quán)，由商標權(quán)的專有性、排他性效力決定搶注人之外的任何主體不得在相同或類似商品服務上使用相同或近似商標，由此合法阻礙在先使用人對其在先使用商業(yè)標識在原使用范圍之外的使用，對其擴大經(jīng)營規(guī)模和擴展經(jīng)營范圍構(gòu)成限制，從而使被搶注人的合法利益嚴重受損。⑦對此惡意搶注行為，在侵權(quán)救濟階段現(xiàn)行商標法卻難以對其實施規(guī)制，也無法為在先使用商業(yè)標識的被搶注人提供權(quán)益救濟。其原因在于：
其一，被搶注人對其在先使用的商業(yè)標識不享有注冊商標專用權(quán)。我國實行商標權(quán)注冊取得制度，商標依申請注冊經(jīng)商標局核準方為注冊商標，產(chǎn)生注冊商標專用權(quán)，并受商標法保護。⑧商標使用行為本身不能自動產(chǎn)生注冊商標專用權(quán)。在商標惡意搶注中，被搶注人對商業(yè)標識已進行在先使用，但未向商標局申請注冊，依然為非注冊商標，不具有注冊商標專用權(quán)。而我國《商標法》僅為注冊商標提供商標專用權(quán)保護，被搶注的商業(yè)標識因未申請商標注冊而不能取得注冊商標專用權(quán)，因此無法受到《商標法》提供的注冊商標專用權(quán)保護。
其二，商標惡意搶注行為本身不屬于商標侵權(quán)行為。商標核準注冊的直接效果為注冊人可以通過其商標專用權(quán)禁止他人未經(jīng)許可對其注冊商標的使用。在商業(yè)經(jīng)營中，未經(jīng)許可的所有商標性使用都將構(gòu)成商標侵權(quán)行為。[4]P113從中可以看出，商標侵權(quán)行為是對注冊商標專用權(quán)的侵犯，以客觀存在的注冊商標和依法取得的商標專用權(quán)為前提。在商標惡意搶注中，盡管對在先使用商業(yè)標識的被搶注人造成了嚴重的利益損害，但搶注行為指向的對象為被搶注人已在先使用的商業(yè)標識，因未經(jīng)注冊而為非注冊商標，不具有商標專用權(quán)，其受損的利益并不涉及注冊商標專用權(quán)，因此不構(gòu)成商標侵權(quán)行為。
綜上分析可以看出，《商標法》通過對商標侵權(quán)行為的相關(guān)規(guī)定旨在為注冊商標專用權(quán)提供法律保護。在商標惡意搶注中，被搶注人對其在先使用標識不享有注冊商標專用權(quán)，《商標法》無法為其提供注冊商標專用權(quán)法律保護。而且，商標惡意搶注不屬于商標侵權(quán)行為，難以受到《商標法》關(guān)于商標侵權(quán)責任規(guī)定的規(guī)制，由此使得在侵權(quán)救濟階段適用現(xiàn)行《商標法》規(guī)制惡意搶注備受局限。

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