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商標在先使用權(quán)的限制

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商標先使用權(quán)作為對商標專用權(quán)的限制,對其以下因素也應加以限制:1.商標應具有一定影響力;2.主觀上出于善意;3.未超出原使用范圍;4 進行區(qū)別標識;5 權(quán)利轉(zhuǎn)移。
上述限制因素中,商標具有一定影響、使用人出于善意均是商標先使用權(quán)的構(gòu)成要件,當然構(gòu)成商標先使用權(quán)的限制條件。使用人出于善意,同樣適用于商標注冊人獲得授權(quán)之后,避免其惡意突出使用,爭奪市場,尤其在互聯(lián)網(wǎng)時代。
(一)原使用范圍的確定
相關(guān)規(guī)定對《專利法》第69 條第2 項規(guī)定的原有范圍進行了解釋,包括專利申請日前已有的生產(chǎn)規(guī)模、現(xiàn)有生產(chǎn)設備或者生產(chǎn)準備可以達到的生產(chǎn)規(guī)模。但商標與專利的性質(zhì)存在著根本的不同,對于商標來說,其生產(chǎn)規(guī)模的大小,并沒有像專利產(chǎn)品生產(chǎn)規(guī)模對專利市場的影響直接和巨大,其困擾在于銷售區(qū)域因商品市場流通不可控、互聯(lián)網(wǎng)銷售平臺發(fā)展而難以確定。
關(guān)于服務商標繼續(xù)使用:商標的使用地域、服務項目不得變更;商標文字、圖形等內(nèi)容不得變更,但為區(qū)別于他人商標而改變得除外;4.商標不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用。
因此,原使用范圍并不限于原有生產(chǎn)規(guī)模和銷售區(qū)域,而應結(jié)合上述法律規(guī)定,依個案綜合考慮:1.商品或服務的類別和范圍;2.在先使用商標的文字、圖形等內(nèi)容;3.商標先使用人原有的生產(chǎn)規(guī)模和銷售區(qū)域。
(二)附加適當區(qū)別表示
《商標法》的立法宗旨在于保證消費者購買的商品與他們所想購買的商品同一。商標的核心作用便是其區(qū)別作用,當在先使用商標與注冊商標屬于相同或類似的商標,則可能使消費者混淆,進而損害到商標權(quán)人的利益。因此,要求在先權(quán)利人使用時“附加適當區(qū)別標識”具有正當性。
“附加區(qū)別標識”并不要求對商標本身進行改變,否則便沒有對商標先用權(quán)進行保護的意義。其次,附加標識可以是以文字進行說明、或添加獨立標志、或?qū)Πb和裝潢進行更改,該義務屬于在先使用人。但該要求并非適用于任何情況,僅適用于消費者可能發(fā)生混淆的情況;該附加適當標識的要求也應是合理的,否則在先權(quán)利人有權(quán)拒絕。
(三)先使用權(quán)的轉(zhuǎn)移
有學者認為,商標先使用權(quán)是對在先使用商標既存事實的確認,只能由該在先權(quán)利人自己行使;同時,在物權(quán)的角度上,該權(quán)利也只是有限的權(quán)利,不是完全的處分權(quán),一般情況下不得對他人進行權(quán)利轉(zhuǎn)讓或許可。
專利先用權(quán)人進行權(quán)利轉(zhuǎn)讓或許可,僅允許在同原有企業(yè)一并轉(zhuǎn)讓或者承繼的情況下。本文認為,對于商標先用權(quán),同樣可以借鑒該解釋,當在先權(quán)利人發(fā)生繼承關(guān)系或者企業(yè)進行分立或者合并時,應允許商標先使用權(quán)的轉(zhuǎn)移。雖然,商標先使用權(quán)本質(zhì)是在先權(quán)利人使用注冊商標并進行不侵權(quán)抗辯,但其因在先使用而獲得的利益同樣需要保護,即現(xiàn)有生產(chǎn)設備、以及通過該設備所能產(chǎn)出的利益。因此,當企業(yè)發(fā)生繼承關(guān)系或者分立、合并,應允許商標先使用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。

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