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實踐中對《商標(biāo)法》第十九條第四款的適用

（一）商標(biāo)代理機構(gòu)不能申請注冊代理服務(wù)以外的商標(biāo)
在學(xué)者普遍關(guān)注和討論的上專所商標(biāo)注冊案中，上海專利商標(biāo)事務(wù)所有限公司（以下簡稱上專所）欲就訴爭商標(biāo)申請商標(biāo)注冊，國家工商總局商標(biāo)局（以下簡稱商標(biāo)局）以其行為不符合《商標(biāo)法》第19條和《中華人民共和國商標(biāo)法實施條例》第87條②的規(guī)定為由，不予受理上專所的商標(biāo)注冊申請。上專所對不予受理的決定不服，隨后向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起訴訟，一審法院判決駁回其訴訟請求。上專所不服一審法院的判決結(jié)果向北京市高級人民法院提起上訴，二審法院判決駁回上訴，維持原判。
按照上述文義解釋的觀點，上專所申請注冊訴爭商標(biāo)的行為屬于《商標(biāo)法》第19條所禁止的行為：首先，《商標(biāo)法》所稱商標(biāo)代理機構(gòu)是經(jīng)商標(biāo)局備案的從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)的服務(wù)機構(gòu)和從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所，[2]上專所系1984年8月經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)成立的知識產(chǎn)權(quán)代理機構(gòu)，其營業(yè)執(zhí)照中顯示的經(jīng)營范圍包括“商標(biāo)代理”，因此其符合第19條第4款所適用的主體；其次，不存在商標(biāo)“代理服務(wù)”，上專所申請商標(biāo)注冊并非基于委托人的委托，其為自用申請注冊并指定使用在第42類服務(wù)項目上，是為“代理服務(wù)外的其他商標(biāo)”申請注冊；最后，上專所向商標(biāo)局提出商標(biāo)注冊申請，屬于“申請商標(biāo)注冊”的行為。符合以上三點要件，按照演繹推理得出結(jié)論是“上專所不得申請注冊”。可見依照前述觀點，商標(biāo)局的決定和法院的判決并不存在瑕疵，其完全是符合法律規(guī)定的。
另外，在“北京拍腦殼科技有限公司與國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會商標(biāo)申請駁回復(fù)審行政糾紛案”③一案中，北京知識產(chǎn)權(quán)法院認(rèn)為，雖然原告申請商標(biāo)注冊的本意是為了自己使用，而不是為了惡意搶注或囤積商標(biāo)，不符合《商標(biāo)法》第19條第4款規(guī)定的立法本意，但是，《商標(biāo)法》第19條第4款規(guī)定的條文本身對于申請注冊的商標(biāo)系商標(biāo)代理機構(gòu)自用還是以牟利為目的進行注冊未作區(qū)分，因此無論商標(biāo)代理機構(gòu)是基于何種目的進行的注冊申請，只要是在代理服務(wù)之外的商品或服務(wù)上進行的注冊申請，均屬于該條款禁止的情形。這一判決表明實踐中法院適用該條款時采文義解釋，并且就目前作者查閱的資料來看，我國商標(biāo)管理機構(gòu)和法院對類似的問題處理態(tài)度幾乎一致，商標(biāo)代理機構(gòu)在代理服務(wù)外申請商標(biāo)注冊的行為不被允許。
但同時也應(yīng)注意到，對這一案件的爭論并非沒有任何意義，很多學(xué)者確實提出一些僅按照文義解釋可能帶來的問題，如限制商標(biāo)代理機構(gòu)的權(quán)利是否違反了主體平等原則，或者是否會產(chǎn)生“超國民”待遇等[3]，然而應(yīng)當(dāng)明確的是，在法律的適用過程中不斷有新的困惑出現(xiàn)是正常的，切不可因噎廢食。伴隨該案件的判決可能一并產(chǎn)生的問題的確值得討論和研究，應(yīng)懷著繼續(xù)學(xué)習(xí)和探索的態(tài)度進一步思考，以不斷探索新的解決路徑，乃至促進商標(biāo)法體系的進一步完善。
（二）實踐作法的導(dǎo)向意義
不允許商標(biāo)代理機構(gòu)申請注冊代理服務(wù)以外的商標(biāo)，實踐中對《商標(biāo)法》第19條的適用的確是按照文義解釋來處理的，這印證了前面所得出的結(jié)論，更加肯定了對該條文無需過度考慮立法本意。反過來思考可能更具說服力：一旦法院打開了目的解釋的通道，可能會發(fā)生什么后果呢？一方面，每個個體對于法條的理解是不完全相同的，若允許法院超過字面解釋的含義作他解釋，同時又缺少對該法條適用范圍以及制約程度等的清晰界定，勢必會造成實踐中類似案件判決結(jié)果的不統(tǒng)一，使得法律的不確定性升高，這將損害社會大眾的信賴?yán)?；另一方面，一旦打開缺口，允許商標(biāo)代理機構(gòu)為了自用而申請商標(biāo)注冊并獲得商標(biāo)專用權(quán)，商標(biāo)代理機構(gòu)可能會通過規(guī)避法律而間接壟斷商標(biāo)市場，擾亂正常的商標(biāo)注冊秩序。試想如果商標(biāo)代理機構(gòu)只要以“自用”名義即可申請商標(biāo)注冊，其便可能在獲得若干商標(biāo)專用權(quán)后，再通過轉(zhuǎn)讓或者許可等途徑將注冊商標(biāo)授權(quán)給他人，依然可以間接達到壟斷目的，此時《商標(biāo)法》第19條第4款會形同虛設(shè)，也無法達到最初的立法本意。因此采取嚴(yán)格的態(tài)度是有必要的，堅持限制商標(biāo)代理機構(gòu)的一部分權(quán)利，能夠有效防止“千里之堤潰于蟻穴”。

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