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對馳名商標權濫用行為進行法律規(guī)制

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1.防止侵犯在先權利人的利益
為了防止侵犯他人在先權利的行為,應對《商標法》第59條第3款中有關商標先用權制度作出更規(guī)范具體的規(guī)定。對法條中的“有一定影響”、“原使用范圍內”和“附加適當區(qū)別標識”等作出明確規(guī)定。便于在先權利人在馳名商標侵權訴訟中可以將在先商標權作為合法的抗辯事由,增加實踐中的可操作性。本文認為,應取消“有一定影響”作為商標在先權利取得的決定因素,因為在先使用人是首次使用該標志的人,并未搭借在后注冊人的聲譽,是一種使用該商標并產生和相關商品或服務識別功能的事實狀態(tài)。對于在“原使用范圍內”可以從以下三個方面進行界定:第一,只能在原來的商品或服務上使用,不得擴大使用的類別和范圍;第二,不得改變原來使用的商標的圖形、文字、色彩、結構、書寫方式等內容,但以同他人注冊商標相區(qū)別為目的而進行的改變除外;第三,借鑒專利法中先用權限制的規(guī)定,商標先用人只能在原有生產規(guī)模和銷售區(qū)域內使用,不可進一步拓展市場規(guī)模和使用地域?!斑m當區(qū)別標識”可以是不同的包裝裝潢、企業(yè)的字號或者名稱、地理標志等。同時,出于利益平衡的考慮,在商標領域應對司法實踐中“停止侵害”請求權救濟方式進行限制,防止馳名商標權利人為了壟斷市場,采用排他性手段打壓競爭對手,對惡意侵犯在先權利人利益的行為進行規(guī)制,責令改正或其他處罰。
2.限制馳名商標的任意許可和轉讓
為了維護馳名商標所代表的較高的社會公信度,保護消費者對國家機關和法律的信賴,保障其他商標權人和消費者的利益??梢詮囊韵路矫娼够驀栏裣拗岂Y名商標轉讓和許可,首先,對被許可、轉讓人或者企業(yè)進行嚴格限制,只有具備許可和轉讓資格的企業(yè),在符合了一定的生產規(guī)模、生產力和技術水平標準后,才能取得馳名商標的許可和轉讓;其次,應在馳名商標被許可和轉讓合同中,明確約定產品或服務的質量標準,約定合同生效的條件,在產品或者服務的質量不達標時,合同不生效或者可以解除合同;最后,馳名商標權利人應對被許轉讓人進行管理和監(jiān)督,定期對企業(yè)的產品或服務進行檢查,制定考核制度,在不符合產品質量時責令整改。同時對馳名商標使用許可合同的備案和轉讓合同的核準手續(xù),也應做出更嚴格的規(guī)定。
3.完善馳名商標合理使用制度
法律允許他人在一定的范圍內善意正當的使用與他人商標相同或近似的標記,不構成侵犯商標專用權的行為。包括敘述性使用、指示性使用和非商業(yè)使用。例如,一些不可避免的公共詞匯和地理名稱的合理使用。完善馳名商標合理使用制度應該從合理使用的構成要件上著手。首先,考慮主體是否適格。一個是主體須是已經注冊的馳名商標,另一個是處于市場競爭的非商標權人;其次,主觀是否是善意。即行為人在使用他人商標時沒有出于對商標權人的合法權益造成不良損害的目的,沒有進行不正當競爭的意圖,也沒有利用該馳名商標已有商譽的企圖;最后,行為是否達到“混淆可能”。這一判斷標準在實踐中的認定比較復雜,需要在個案中根據具體情況來進一步確定,司法實踐中要判斷行為人的使用行為是否是必須的,有沒有充分避免的可能性,有沒有使消費者產生混淆的法律效果等。所以,要在馳名商標合理使用的具體案例中劃清權利的界限,就需要完善馳名商標合理使用制度,完善在司法實踐中侵權認定的標準化、制度化,為侵權案件中合理使用抗辯的成立提供依據,法官要在利益平衡原則的基礎上,謹慎行使自由裁量權。
4.對濫用訴權、虛假訴訟的行為進行規(guī)制
針對濫用訴權獲得司法認定馳名商標的行為可以從以下兩個方面進行規(guī)制:其一,法院可以在公示宣傳欄或者利用互聯網,張貼宣傳警示材料,通過明示規(guī)范,強調妨害民事訴訟的制裁措施和承擔的刑事責任,做好預防工作,還可以通過專家和審判人員對馳名商標虛假訴訟典型案例討論聽證的方式,總結審判經驗,增強警示作用。其二,對于馳名商標濫用訴權的行為應該進行必要的處罰,通過制定責任制裁和懲罰措施,科學具體的法律規(guī)定,提高司法實踐的可操作性,還可以借鑒國外規(guī)制濫用訴權的規(guī)定,規(guī)定濫用訴權的反賠,[7]受害者可以向法院提起侵權損害賠償之訴,追究虛假訴訟者的侵權責任,確立馳名商標虛假訴訟在民事上的損害賠償制度。
5.完善《商標法》第14條第5款關于禁止“馳名商標”宣傳的規(guī)定
關于馳名商標禁止宣傳的主體,《商標法》作了封閉式的規(guī)定,規(guī)定了禁止生產、經營者進行廣告宣傳,并未徹底遏制將“馳名商標”作為廣告宣傳的現象,實踐中還存在廣告代理公司和政府等機關機構等進行馳名商標的宣傳。基于此,可以在法條中將生產、經營者后加“等”字,也可以進行列舉后加“其他”的方式,開放廣告宣傳的主體,同時,將政府和表彰和獎勵行為認定為一種間接的宣傳行為進行禁止。關于十萬元罰款作為行政處罰力度過低,為了防止企業(yè)的僥幸和冒險行為,應該根據廣告宣傳的力度、范圍等因素對罰款數額設立彈性區(qū)間,對不同程度的違法行為進行分別處罰。

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