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商標(biāo)的固有顯著性

商標(biāo)的固有顯著性是有一個(gè)譜系的，根據(jù)固有顯著性的強(qiáng)弱從高到低分別是臆造的標(biāo)志、任意的標(biāo)志、暗示性標(biāo)志、描述性標(biāo)志和通用標(biāo)志。
1.臆造的標(biāo)志
臆造的標(biāo)志是指其唯一目的就是用作商標(biāo)而創(chuàng)造或者選擇創(chuàng)造的新詞所組成的標(biāo)志，這些標(biāo)志包含的或者是語(yǔ)言中完全不為人知的或者當(dāng)時(shí)完全脫離了其平常用法的詞組成的標(biāo)志。[18]臆造的標(biāo)志大部分是新創(chuàng)造的，在人類(lèi)已有的標(biāo)志中是不存在的。也有少部分臆造的標(biāo)志是人類(lèi)已有的標(biāo)志中已經(jīng)存在，但是公眾對(duì)這些標(biāo)志所知甚少，幾乎相當(dāng)于新創(chuàng)造的詞。臆造的標(biāo)志在其被命名為商標(biāo)之時(shí)具有絕對(duì)意義，即它對(duì)于任何商品或服務(wù)而言都是臆造的，不像任意性標(biāo)志一樣，具有商品或服務(wù)類(lèi)別的相對(duì)性。如“柯達(dá)KODAK”膠卷、“海爾HAIER”電器都是由臆造詞構(gòu)成的商標(biāo)。臆造的標(biāo)志最適合被選定作為商標(biāo)，因?yàn)檫@些標(biāo)志是新創(chuàng)造的，是沒(méi)有任何含義的，一旦將其使用于某種商品或服務(wù)，這些標(biāo)志就能夠很容易地與商品或服務(wù)的信息聯(lián)系起來(lái)，從而成為這些商品或服務(wù)的標(biāo)志。正如一張白紙一樣，你畫(huà)什么它就是什么。
2.任意的標(biāo)志
任意的標(biāo)志是指那些在普通語(yǔ)言或符號(hào)中已經(jīng)存在但在使用于相關(guān)商品或服務(wù)時(shí)既不暗示也不描述那些產(chǎn)品或服務(wù)的任何成分、質(zhì)量或特點(diǎn)的單詞、符號(hào)、圖畫(huà)等標(biāo)志。和臆造的標(biāo)志相比，任意的標(biāo)志具有商品或服務(wù)類(lèi)別的相對(duì)性，對(duì)于與這些標(biāo)志的普通語(yǔ)言或符號(hào)的含義或意義有關(guān)的商品或服務(wù)而言，這些標(biāo)志很可能屬于描述性標(biāo)志甚至通用標(biāo)志，從而不能或者不能直接獲得商標(biāo)法的保護(hù)。只有對(duì)于那些與其普通語(yǔ)言或符號(hào)的含義或意義完全無(wú)關(guān)的商品或服務(wù)，這些標(biāo)志才是任意的。比如，“蘋(píng)果”二字對(duì)于蘋(píng)果水果而言屬于通用標(biāo)志，對(duì)于以蘋(píng)果等水果為主要原料的食品來(lái)說(shuō)是一種描述性商標(biāo)，但當(dāng)蘋(píng)果或者蘋(píng)果圖形用于與食品商品或服務(wù)完全無(wú)關(guān)的商品或服務(wù)時(shí)，蘋(píng)果或者蘋(píng)果圖形就成為任意性商標(biāo)，如著名的蘋(píng)果股份有限公司將“蘋(píng)果”“Apple”以及右邊咬去一口的蘋(píng)果圖形作為電腦、音樂(lè)播放器、手機(jī)和平板電腦等產(chǎn)品上就是一種任意性標(biāo)志或商標(biāo)。如果把臆造標(biāo)志比作一張白紙的話(huà)，任意性標(biāo)志就類(lèi)似于一張有顏色的紙，比如粉紅色的紙，你可以在這張粉紅色的紙上寫(xiě)出不是粉紅色顏色的字，但如果你在這張紙上寫(xiě)粉紅色的字，那么字就無(wú)法被看到。
3.暗示性標(biāo)志
暗示性標(biāo)志一般會(huì)象征它所使用其上的產(chǎn)品或服務(wù)的性質(zhì)、質(zhì)量或特點(diǎn)但卻并不描述這種特點(diǎn)，而且為了識(shí)別這種特點(diǎn)消費(fèi)者需要部分想象力。大多數(shù)商標(biāo)在某種程度上都是暗示產(chǎn)品的。如“全球通”（Gotone）移動(dòng)通信商標(biāo)、“健力寶”飲料商標(biāo)等都是著名的暗示性商標(biāo)?！叭蛲ā卑凳镜囊馑颊缫苿?dòng)通訊公司曾經(jīng)的廣告詞“全球通，通全球”的意思。而“健力寶”則無(wú)疑蘊(yùn)含著“健康、活力”的保健意義。
4.描述性標(biāo)志
描述性標(biāo)志是一種具有直接和產(chǎn)品或服務(wù)相關(guān)的詞典意義的術(shù)語(yǔ)，是“直接和馬上傳遞產(chǎn)品或服務(wù)的特點(diǎn)的知識(shí)的標(biāo)志”。某項(xiàng)標(biāo)志是“描述性的”，只要它描述商品的目的、功能和用途、商品的尺寸、商品或服務(wù)的供應(yīng)者、商品或服務(wù)的令人喜愛(ài)的特點(diǎn)、商品或服務(wù)的性質(zhì)以及對(duì)使用者的最終效果。引導(dǎo)案例1中的“永鮮”商標(biāo)在注冊(cè)時(shí)就因?qū)儆诿枋鲂陨虡?biāo)而不能直接注冊(cè)。
5.通用標(biāo)志
通用標(biāo)志是標(biāo)志所使用的產(chǎn)品或服務(wù)的通常名稱(chēng)。通用標(biāo)志在我國(guó)《商標(biāo)法》中被稱(chēng)為“通用名稱(chēng)、圖形、型號(hào)”。根據(jù)《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》（2016）第二部分第3條的規(guī)定：“本條中的通用名稱(chēng)、圖形、型號(hào)，是指國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的或者約定俗成的名稱(chēng)、圖形、型號(hào)，其中名稱(chēng)包括全稱(chēng)、簡(jiǎn)稱(chēng)、縮寫(xiě)、俗稱(chēng)?！币龑?dǎo)案例3中的“優(yōu)盤(pán)”商標(biāo)就是因通用化而被撤銷(xiāo)?！皟?yōu)盤(pán)”商標(biāo)被撤銷(xiāo)的原因固然與其是全新產(chǎn)品，容易被通用化有關(guān)，但根本原因是使用方式的不當(dāng)，即朗科公司作為商品名稱(chēng)而不是商標(biāo)來(lái)使用“優(yōu)盤(pán)”的。
在上述五類(lèi)標(biāo)志中，臆造的標(biāo)志、任意的標(biāo)志和暗示性標(biāo)志被認(rèn)為具有固有顯著性，直接就可以作為商標(biāo)注冊(cè)，而描述性標(biāo)志不具有固有顯著性，需獲得第二含義即獲得顯著性才能作為商標(biāo)注冊(cè)，通用標(biāo)志不具有商標(biāo)意義，不能作為商標(biāo)。

標(biāo)簽：河南云南揭陽(yáng) 宜賓銅川周口畢節(jié) 泰安

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