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知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)議中的損害賠償計(jì)算指南

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2020年4月21日,北京市高級(jí)人民法院發(fā)布了《關(guān)于確定知識(shí)產(chǎn)權(quán)與不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛的損害賠償和法定損害賠償?shù)闹改稀罚ㄒ韵潞?jiǎn)稱“指南”)。它提供了有關(guān)賠償計(jì)算方法,懲罰性賠償,收回律師費(fèi),關(guān)于被告未能提供證據(jù)的證據(jù)規(guī)則以及法定損害的詳細(xì)指南。雖然《準(zhǔn)則》在北京所有法院之間具有約束力,但它反映了全國(guó)許多現(xiàn)有做法,實(shí)際上是所有人民法院的第二權(quán)力機(jī)構(gòu)。本說明概述了與商標(biāo)相關(guān)的規(guī)定,以及本指南中的假冒規(guī)定接下來是我們的評(píng)論和建議。

總覽

賠償金計(jì)算方法

該準(zhǔn)則重申了《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》(2019年)(“商標(biāo)法”)第63.1條,即原告可以根據(jù)原告的損失,被告的非法利潤(rùn)和/或合理的許可費(fèi)用要求賠償損失(第1.2條)。原告可以選擇上述任何一種方法來計(jì)算由一次侵權(quán)引起的損害,或者針對(duì)不同的指稱侵權(quán)采用不同的方法(第1.4條)。索償金額可以是確切數(shù)字或范圍(第1.3條)。至于非法利潤(rùn),該數(shù)額通常是根據(jù)其營(yíng)業(yè)利潤(rùn)計(jì)算的,但是根據(jù)被告是專業(yè)侵權(quán)人時(shí)的銷售利潤(rùn)計(jì)算的(第1.7條)。

如果無法計(jì)算上述三者,則適用法定賠償(第1.10條)。該準(zhǔn)則還將法定損害賠償與長(zhǎng)期以來的類似做法區(qū)分開來,即“酌情損害賠償”(由北京高級(jí)人民法院本身發(fā)明的一種概念),適用于案卷證據(jù)顯示原告的損失或被告的非法利潤(rùn)高于法定賠償?shù)淖罡呓痤~(第1.8條)。

這些條款規(guī)定了適用于每種計(jì)算方法的情況,并總結(jié)了當(dāng)前的做法,并且將在原告組織其損害賠償要求時(shí)提高其可預(yù)測(cè)性。

懲罰性賠償

根據(jù)現(xiàn)行法律,對(duì)商標(biāo)侵權(quán)案件(以及盜用商業(yè)秘密)可給予懲罰性賠償?!渡虡?biāo)法》第63條規(guī)定,如果被告出于惡意和嚴(yán)重侵權(quán)行為,可以判給懲罰性賠償令,賠償額為賠償額的1至5倍。懲罰性賠償是酌情決定的。該準(zhǔn)則指定因素在確定“惡意”(第1.15)和“嚴(yán)重”(第1.16)和公式來考慮計(jì)算懲罰性賠償(第1.18-19),這將是對(duì)原告的更明確的指導(dǎo)提出賠償要求。

如果確定以下九個(gè)因素之一,法院可能會(huì)認(rèn)定被告是惡意的:1)在作出有效判決后,被告或其法定代表人/控股股東屢次侵權(quán);2)收到警告信或行政決定后繼續(xù)侵權(quán);3)商標(biāo)假冒產(chǎn)品4)釋放商譽(yù)或注冊(cè)原告的馳名商標(biāo);5)在相同或相似的商品上使用原告的馳名商標(biāo);6)與原告的先前關(guān)系(例如,雇用,代理,經(jīng)銷等)或建立被告對(duì)所主張的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的實(shí)際了解的先前通信;7)被告隱瞞侵權(quán),偽造或銷毀侵權(quán)證據(jù)的;8)被告拒絕遵守初步禁令;9)其他相關(guān)因素(第1.15條)。

如果原告可以證明以下任何一種情況,法院可能會(huì)認(rèn)為侵權(quán)是嚴(yán)重的:1)被告是“專業(yè)”侵權(quán)人;2)侵權(quán)行為存在很長(zhǎng)時(shí)間;3)侵權(quán)行為擴(kuò)展到廣泛的領(lǐng)域;4)非法利潤(rùn)是巨大的;5)可能危害人身安全,環(huán)境或公共利益的并發(fā)侵權(quán)行為; 6)其他相關(guān)情況(第1.16條)。

計(jì)算懲罰性賠償?shù)囊罁?jù)是原告的損失,被告的非法利潤(rùn)或合理的許可費(fèi),不包括原告的執(zhí)行費(fèi)用(第1.18條)。法院有權(quán)在法定范圍內(nèi)確定倍數(shù)(第1.19條)。

此外,原告必須在法院對(duì)初審程序的辯論結(jié)束之前提出懲罰性賠償?shù)囊螅ǖ?.14條)。被告要求從懲罰性賠償金中扣除被告已經(jīng)支付的行政罰款或刑事罰款的要求通常是不可接受的(第1.20條)。

追回律師費(fèi)

如果案件涉及復(fù)雜的問題或繁重的工作量或需要高度的專業(yè)技能,法院可以支持原告提出的按小時(shí)收取的律師費(fèi)索賠。法院也可以支持由協(xié)議支持并且已經(jīng)在審判中產(chǎn)生的未付律師費(fèi)的索賠(第1.23條)。法院將考慮執(zhí)行費(fèi)用的合理性和必要性,并檢查諸如協(xié)議,發(fā)票和相關(guān)付款記錄之類的證據(jù)(第1.22條)。

中國(guó)法院以給予律師費(fèi)恢復(fù)的保守態(tài)度而臭名昭著,被品牌所有者批評(píng)為“高成本,低回報(bào)”。北京法院已嘗試解決個(gè)別案件中的這一問題,如果提交了所有相關(guān)記錄,則將全額收回律師費(fèi)。該準(zhǔn)則將這些做法正式化為官方準(zhǔn)則,從而成為北京法院確定應(yīng)追回的律師費(fèi)的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于品牌所有者來說,這確實(shí)是一種改進(jìn),可以收回其執(zhí)法成本。

與被告的非法利潤(rùn)有關(guān)的證據(jù)規(guī)則

該指南反映了商標(biāo)第63.2條中的證據(jù)規(guī)則法律-如果原告出示了初步證據(jù),法院可以命令被告出示與侵權(quán)相關(guān)的賬簿或財(cái)務(wù)記錄,如果被告沒有正當(dāng)理由出示證據(jù),則法院可以基于原告的證據(jù)裁定賠償金-和正式確定該規(guī)則適用于與知識(shí)產(chǎn)權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)有關(guān)的所有類型的爭(zhēng)議(第1.26和1.27條)?!稖?zhǔn)則》還指出,如果被告拒絕提供證據(jù)或提供偽造證據(jù),則被告為推翻判決而提交的此類證據(jù)是不可接受的(第1.28條)。該指南還允許法院在證據(jù)包含商業(yè)秘密的情況下要求訴訟人和律師簽署不披露承諾書(第1.30條)。

商標(biāo)侵權(quán)案件中的法定損害賠償

除了法院廣泛使用的因素外,所主張商標(biāo)的獨(dú)特性和名望,每一方產(chǎn)品的價(jià)格和利潤(rùn),被告的商業(yè)模式和惡意,侵權(quán)的具體情況等(第7.1條) ),《準(zhǔn)則》還正式確定了在給予法定損害賠償時(shí)通??紤]使用的某些類型的證據(jù)– 1)被告要求的銷售金額和利潤(rùn);2)第三方平臺(tái)上顯示的銷售數(shù)字;3)中立機(jī)構(gòu)發(fā)布的研究報(bào)告中的數(shù)據(jù);4)可比的銷售數(shù)字(例如競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手);5)行業(yè)平均價(jià)格;6)其他相關(guān)證據(jù)(第7.2條)。對(duì)制造商的法定損害賠償額不得低于20萬元人民幣(第7.3條)。對(duì)于賣家,價(jià)格從2,000元到30,000元不等,

該準(zhǔn)則還規(guī)定了所主張的商標(biāo)享有很高的聲譽(yù)和/或侵權(quán)人不誠實(shí)時(shí)的法定賠償范圍。具體來說,如果所主張的商標(biāo)享有較高的聲譽(yù),法院可以判給損害賠償金額為標(biāo)準(zhǔn)金額的1-5倍(即對(duì)制造商不少于人民幣200,000元);如果涉及馳名商標(biāo),它將是標(biāo)準(zhǔn)金額的5到10倍(第7.8條)。如果侵權(quán)行為已經(jīng)存在很長(zhǎng)時(shí)間,范圍更廣或非法利潤(rùn)很高,法院還可以酌情決定給予標(biāo)準(zhǔn)損害賠償金的1-5倍(第7.9條)。

不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件的法定賠償

該準(zhǔn)則列出了法院在計(jì)算法定損害賠償額時(shí)可能考慮的以下因素:1)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為對(duì)原告的損失造成的影響;2)投資收益,交易機(jī)會(huì),競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì),客戶,市場(chǎng)份額的損失以及原告聲譽(yù)受損;3)被告通過不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)可能獲得的非法利潤(rùn)或其他利益;4)行業(yè)和商業(yè)模式;5)其他相關(guān)因素(第8.2條)。通常,假冒案件的法定損害賠償額不得低于人民幣100,000元(第8.3條)。

推薦建議

如開頭所提到的,該指南僅對(duì)北京的三級(jí)法院具有約束力,但它正式或闡明了該國(guó)各法院之間的現(xiàn)行做法,可作為構(gòu)建您的損害賠償要求和組織證據(jù)的參考。換句話說,盡管法院可能有不同的做法,但《指南》至少涵蓋了法院在計(jì)算損害賠償時(shí)最有可能考慮的因素和因素。我們的建議如下:

匯集最有力的證據(jù),如果其中任何一個(gè)都不能直接和獨(dú)立地支持索賠,則可以顯示損失,非法利潤(rùn)和許可費(fèi)用,以支持“酌處賠償”。根據(jù)原告商標(biāo)的損失確定可靠的損害賠償要求仍然很困難或冒充案件,因?yàn)榭偸呛茈y證明損失與侵權(quán)之間的關(guān)系。許可費(fèi)也很少使用。顯示非法利潤(rùn)要容易一些,但是在大多數(shù)情況下,即使具有法院的調(diào)查命令,證據(jù)保全或其他措施,原告也無法輕易獲得被告的財(cái)務(wù)記錄。盡管通常很難獲得這種直接證據(jù),但是法院會(huì)認(rèn)真考慮被告在公共可訪問平臺(tái)中要求的間接證據(jù)或信息。因此,無論是直接還是間接,總是建議收集任何證據(jù)支持這三種計(jì)算方法,使其符合《指南》中的因素和規(guī)則,無論是直接還是間接,并選擇“酌處性損害賠償”(不同地區(qū)的法院名稱可能不同,(例如,上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院的“綜合賠償原則”),如果您的證據(jù)可以支持高于法定賠償限額的金額。在沒有直接證據(jù)的情況下,法定賠償不再是您的唯一選擇,建議您首先考慮酌處賠償,因?yàn)榉ǘㄙr償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)金額相對(duì)較低。

如果任何初步證據(jù)顯示“惡意”和“嚴(yán)重情況”,則要求懲罰性賠償。懲罰性賠償是2014年《商標(biāo)法》修正案中引入的,但在過去的6年中很少授予。在被告親密原告,假冒原告商標(biāo)并在作出行政處罰決定后繼續(xù)侵權(quán)的情況下,給予懲罰性賠償1。此類命令也適用于被告人非常過分的案件2。法院尚未有適用于賠償和計(jì)算賠償?shù)慕y(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn),并且《指南》對(duì)于原告出示證據(jù)以顯示這兩個(gè)關(guān)鍵要素是有用的指導(dǎo)。法院不太可能將法定損害賠償與懲罰性損害賠償一并授予,因?yàn)椤稖?zhǔn)則》并未將其作為計(jì)算懲罰性損害賠償?shù)幕A(chǔ),而且一些評(píng)論文章認(rèn)為,懲罰性損害賠償不能與一項(xiàng)請(qǐng)求中的法定損害賠償并存。和舉證責(zé)任完全不同。

與您的律師保持完整記錄,以表明他們確實(shí)為案件服務(wù),并且您為服務(wù)付費(fèi)。北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院于2016年裁定的專利侵權(quán)案件中,首先引入了第1.23條中的三個(gè)要素-復(fù)雜性,工作量和專業(yè)知識(shí)4,支持原告基于小時(shí)基準(zhǔn)索取的人民幣100萬元的律師費(fèi)索賠。為了說服法官下達(dá)這樣的命令,完整的服務(wù)記錄至關(guān)重要–法律服務(wù)合同或聘書應(yīng)顯示該特定案件的代表,律師簽發(fā)的發(fā)票,最重要的是,付款記錄應(yīng)顯示對(duì)法律服務(wù)的實(shí)際付款。如果您的律師按小時(shí)向您收費(fèi),一份包含所有時(shí)間條目的翻譯后的工作說明將非常有助于協(xié)助法官評(píng)估第1.23條中的三個(gè)要素。

用合理的解釋和證據(jù)支持您的法定損害賠償要求。當(dāng)原告尋求法定損害賠償時(shí),提供證據(jù)以證明法院考慮的因素(主張的權(quán)利,侵權(quán),被告的過失,后果和因果關(guān)系)始終很重要。該指南指定了全國(guó)法院廣泛使用的因素,還提供了乘數(shù)的指南-“成名程度”和“惡意”。


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