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中國通過新的《外商投資法實施條例》

為了確保新《外國投資法》的有效實施，并澄清《國際投資法》中未明確解決的問題，更好地保護外國投資者的合法權益，中國國務院發(fā)布了《實施條例》。外國投資法》（2019年12月31日生效）?！锻鈬顿Y實施條例》于2020年1月1日后一天生效。

《國際勞工組織實施條例》最值得注意的一些內容如下：

與政府的投資協(xié)議的可執(zhí)行性

FIL設定了以下原則：“各級地方政府應履行對外國投資者和外國投資企業(yè)（FIE）作出的政策承諾，并依法履行所有類型的合同?！蓖瑯樱锻馍掏顿Y企業(yè)實施條例》第27條將“政策承諾”定義為各級地方政府為提供優(yōu)惠待遇和其他支持以在其法律權限內吸引外國投資而作出的承諾。此外，第二十八條進一步規(guī)定，除非損害國家利益和公共利益，否則各級地方政府和有關當局不得單方面改變政策承諾或合同協(xié)議，也不得以調整行政區(qū)域為由違反或違反任何合同，改選，組織或職能的調整或領導機構的更換。如果出于國家或公共利益的目的單方面更改此類協(xié)議，應向外國投資者提供公平合理的補償。

外國投資的新監(jiān)管階段

《國際勞工組織實施條例》明確規(guī)定，國家發(fā)展和改革委員會（NDRC）將保留其批準或保持外國投資項目備案的職能，而行業(yè)主管部門將保留發(fā)布特定行業(yè)許可證的權力。國家市場監(jiān)督管理總局（SAMR，前身為國家工商行政管理總局）及其當?shù)貙趩挝回撠熗馍掏顿Y企業(yè)的注冊。值得注意的是，新機制已經(jīng)剝奪了商務部（MOFCOM）審查外國投資實體成立的權力。因此，商務部將僅通過其信息報告系統(tǒng)監(jiān)控外國投資。這意味著，成立外商投資企業(yè)無需商務部的批準或備案，

此外，《外商投資企業(yè)實施條例》第35條規(guī)定，如果外商投資企業(yè)申請任何行業(yè)特定的許可證，則有關當局應適用適用于國內實體的標準和程序。貌似這將使外國投資進入中國市場后作為國內實體得到國民待遇。實際上，許多行業(yè)特定的法規(guī)對外國投資施加了各種限制。這些限制通常比《外國投資準入特別管理措施（負面清單）》中所列舉的更為廣泛，包括適用于外國投資者的特殊要求，包括股東資格，行業(yè)經(jīng)驗和注冊資本。

知識產權保護

懲罰性賠償?shù)母拍钜言谧罱抻喌摹吨腥A人民共和國商標法》中引入，這也反映在《民法》草案和《中華人民共和國專利法》修正案草案中，旨在打擊侵權行為。惡意商標和專利注冊及訴訟。惡意侵犯商標的最高法定賠償額版權已提高至人民幣500萬元。因此，《國際勞工組織實施條例》第23條規(guī)定了嚴厲的知識產權侵權處罰機制?？梢灶A期，懲罰性賠償?shù)囊雽楦纳浦袊闹R產權保護提供更多的法律依據(jù)。中國政府與美國政府最近簽署的《經(jīng)貿協(xié)定》也為中國更有效地保護知識產權奠定了堅實的基礎。

外商投資信息報告系統(tǒng)

目前，外商投資企業(yè)可以通過兩種渠道提交注冊和企業(yè)信息：（一）商務部外商投資信息系統(tǒng)；（二）SAMR公司注冊系統(tǒng)和企業(yè)信用信息披露數(shù)據(jù)庫。FIL提出了將上述兩個渠道結合起來的統(tǒng)一的外國投資信息報告系統(tǒng)，以減輕外商投資企業(yè)的報告負擔。外商投資企業(yè)需要提交的信息的范圍和內容僅限于法律和法規(guī)認為必要的信息?！锻馍掏顿Y企業(yè)實施條例》第38條和第39條重申了上述原則，并授權商務部和SAMR起草外國投資信息報告的具體規(guī)則。在2019年12月31日，商務部和SAMR共同發(fā)布了《外商投資信息報告辦法》，要求外商投資企業(yè)提交初步報告，變更報告，解散報告和年度報告等信息。但是，它們明確地免于單獨提交信息，這些信息可以通過不同政府機構之間的信息共享來獲得，例如有關注銷和國內投資的信息。同日，商務部發(fā)布《關于外商投資信息報告事項的通知》，提供詳細的業(yè)務指導和信息報告的具體內容。外商投資企業(yè)已經(jīng)提交給SAMR的信息將與商務部共享，外商投資企業(yè)或外國投資者無需在信息報告中再次單獨提交。此外，年度報告將采用“將多個報告合為一體”的方法，這意味著外商投資企業(yè)僅需在已經(jīng)為SAMR準備的年度報告中添加商務部和國家外匯管理局要求的特定信息。這將避免重復提交相同的信息，并有效減輕外商投資企業(yè)和外國投資者的報告負擔。

五年過渡期

FIL于2020年1月1日生效，并取代了《中外合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作企業(yè)和外商獨資企業(yè)法》（舊《外商投資企業(yè)法》）。FIL允許現(xiàn)有FIE的公司治理和組織結構繼續(xù)進行為期五年的過渡期，但是需要做出更改以在2025年1月1日之前遵守FIL。每個現(xiàn)有FIE所關注的問題是如果它在某種程度上不能適應過渡期到期之前的變化（例如合資方不能及時達成協(xié)議）。《國際勞工組織實施條例》第44條規(guī)定，如果在過渡期內未完成適應，SAMR將不會為該公司處理其他注冊事宜，并且可能會在信用信息披露數(shù)據(jù)庫中披露此類不符事項。根據(jù)第44條規(guī)定的懲罰是務實的，因為它不會危害現(xiàn)有外商投資企業(yè)的存在和運作。但是，這仍然使許多相關問題沒有得到答案，例如原始的合資合同和公司章程是否仍然有效，以及外商投資企業(yè)的理事機構的決定是否有效，這需要在實踐中進行檢驗。

此外，《外商投資企業(yè)實施條例》第46條規(guī)定，在對公司治理和組織結構進行必要的更改后，股東之間的某些安排（例如在外商投資企業(yè)股東之間分配利潤和剩余資產）可能仍然有效。廢除《外商投資企業(yè)法》后，中外合資，中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)的組織形式和組織架構發(fā)生重大變化的情況，請參見下表。

在過去的幾十年中，商務部，國家發(fā)改委，SAMR等有關部門制定了許多實施法規(guī)。隨著《外國投資企業(yè)法》的廢除，還需要廢除或修改大量的法規(guī)?！秶H勞工組織執(zhí)行條例》第49條規(guī)定，如果國際勞工組織和《國際勞工組織實施條例》與2020年1月1日之前發(fā)布的任何其他法規(guī)或規(guī)則之間存在任何差異（與外國投資法規(guī)有關），則應以其為準。如果沒有針對現(xiàn)有外國投資法規(guī)和規(guī)則的適當內務處理方法，在實踐中仍然存在問題。目前，商務部，國家發(fā)改委等有關部門正在清理和更新現(xiàn)行法規(guī)。在2019年的最后一周，最高法院，商務部和SAMR發(fā)布了與國際勞工組織有關的司法解釋或輔助規(guī)則。特別是商務部，發(fā)布了兩條關于清理現(xiàn)有規(guī)則的通知，但仍有大量的法規(guī)和規(guī)則有待處理。外國投資者應尋求法律顧問在這些領域做出改變。關于在中國的合資企業(yè)，外國投資者應開始評估其在中國的總體業(yè)務戰(zhàn)略及其與中國商業(yè)伙伴的關系，然后根據(jù)其可用杠桿在這些領域進行必要的調整。外國投資者應尋求法律顧問在這些領域做出改變。關于在中國的合資企業(yè)，外國投資者應開始評估其在中國的總體業(yè)務戰(zhàn)略以及與中國業(yè)務伙伴的關系，然后根據(jù)其可用杠桿在這些領域進行必要的調整。外國投資者應尋求法律顧問在這些領域做出改變。關于在中國的合資企業(yè)，外國投資者應開始評估其在中國的總體業(yè)務戰(zhàn)略以及與中國業(yè)務伙伴的關系，然后根據(jù)其可用杠桿在這些領域進行必要的調整。

《外商投資企業(yè)實施條例》的目標和任務是為外商投資企業(yè)提供實施指導，并幫助推動向新的外國投資體制的過渡?？紤]到現(xiàn)有外國投資制度的復雜性以及過去幾十年制定的相關規(guī)則，這種過渡可能具有挑戰(zhàn)性。FIL實施條例中未解決的問題有待中國政府進一步澄清和解決。

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