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(一)新穎性的概念

新穎性(novehy)，是發(fā)明或者實用新型獲得專利權(quán)的必要條件之一，各國專利法對新穎性的規(guī)定不盡一致，但大多數(shù)國家的專利法都規(guī)定，某項技術(shù)是現(xiàn)有技術(shù)中沒有的，就具有新穎性。例如，法國專利法規(guī)定；如果發(fā)明未被現(xiàn)有技術(shù)包括，則它就是新的發(fā)明；英國專利法規(guī)定，一項發(fā)明只有當(dāng)它不構(gòu)成現(xiàn)有技術(shù)的一部分時才被認為是新的。我國《專利法》第22條第2款規(guī)定：“新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中?！睆母鲊鴮＠⒎ㄒ?guī)定可以看出，新穎性依賴于現(xiàn)有技術(shù)這一客觀標(biāo)準(zhǔn)。

(二)新穎性的判斷標(biāo)準(zhǔn)

各國專利法對新穎性的判斷多以現(xiàn)有技術(shù)(theexis“吧arts)為標(biāo)準(zhǔn)。申請日以前已經(jīng)存在的技術(shù)，并非都是現(xiàn)有技術(shù)；只有在申請日以前已經(jīng)公開的技術(shù)，才可能構(gòu)成現(xiàn)有技術(shù)。因而新穎性的判斷實際上就是判斷一項技術(shù)在某一特定時間之前是否已經(jīng)通過一定的形式公開。也就是說，專利制度中技術(shù)的公開(publ心tyofanan)，是指一項技術(shù)已經(jīng)處于非保密狀態(tài)(non—xcrecy)，任何人均可在公開場合以合法方式(bvl。g。lmeans。nthcpublicsilua“。n)獲得該項技術(shù)。即使該技術(shù)無人知曉，也不影響該技術(shù)已經(jīng)處于公開狀態(tài)、如一篇學(xué)術(shù)論文中有關(guān)于一項發(fā)明創(chuàng)造的全部內(nèi)容，在答辯之前，該學(xué)生已經(jīng)將其論文送交圖書館供公眾閱覽，則論文中的技術(shù)自該論文實際進入藏書架供公眾閱覽之時起已經(jīng)處于公開狀態(tài)+至于是否確有讀者讀過論文、有多少讀者讀過均不影響其存在的客觀性。

判斷發(fā)明創(chuàng)造的新穎性還應(yīng)該明確公開的形式、公開的時間等判斷標(biāo)準(zhǔn)。

1．公開的形式

(1)書面公開。即發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容以書面的形式公開，在出版物上公開發(fā)表。出版物是指以書面形式描述并公開出版和發(fā)行的信息載體，包括書籍、報刊、雜志，錄音錄像制品、電子出版物、電腦屏幕等，凡是將技術(shù)信息在出版物上發(fā)表的，便是以出版物公開。專利局在審查新穎性時將對這些出版物進行全面檢索，只有那些在已有出版物中檢索不到的技術(shù)才有可能被認為具有新穎性。在進行新穎性檢索時，最主要的出版物是專利文獻，因為專利文獻的信息量大，報道全面、及時，且分類標(biāo)準(zhǔn)化，便于檢索，

在審查過程中，那些被檢索出來的技術(shù)與申請專利的技術(shù)進行比較，用以判定申請案是否具有專利性的文獻稱為對比文獻：這里有一個非常重要的原則，即單獨對比原則，是指在判斷申請專利的發(fā)明或者實用新型是否具有新穎性時，專利審查人員只能將每一份對比文件作為一個整體單獨與被審查對象進行比較，而不允許將幾份對比文件組合起來作為判斷該申請是否具有新穎性的標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)以“帶橡皮頭的鉛筆”為例說明。發(fā)明人將一小塊橡皮裝配在鉛筆上所產(chǎn)生的結(jié)果，就是“帶橡皮頭的鉛筆”。在此之前，“擦掉鉛筆字痕跡的橡皮”和鉛筆是現(xiàn)有技術(shù)；按照單獨對比原則，專利審查人員將“帶橡皮頭的鉛筆”分別與“橡皮”和“鉛筆”對比，其結(jié)論是該項發(fā)明具有新穎性；但是如果將“橡皮”與“鉛筆”這兩項技術(shù)結(jié)合起來與“帶橡皮頭的鉛筆，，進行比較，則該項技術(shù)不具有新穎性。

(2)使用公開。是指申請專利的發(fā)明或者實用新型因使用而導(dǎo)致整個技術(shù)方案被公眾所知或所用j一些產(chǎn)品或技術(shù)方法雖然沒有在任何出版物上發(fā)表過，但也未必不是現(xiàn)有技術(shù)的一部分c如某工廠將其新開發(fā)的產(chǎn)品投放市場．任何人均町在市場上購買到這種產(chǎn)品；又如將某種新的工藝方法在公開場合(展覽會等)進行演示，公眾通過其演示可以清楚地了解其新工藝的技術(shù)特征，；在專利法中，公開使用包括為商業(yè)目的制造、使用和銷售，以及為使用或銷售而進行的展示．僅以一臺裝在機殼內(nèi)未指明其結(jié)構(gòu)和功能的復(fù)雜設(shè)備或儀器作為展品，則不屬于已經(jīng)公開，不喪失新穎性。

一些國家專利法規(guī)定，對于在官方舉辦或者承認的國際展覽會上展示的商品通過優(yōu)先權(quán)或者給予一定的不喪失新穎性的期限，或者以承認展出人的先使用權(quán)的方式給予臨時性保護-

(3)其他方式公開÷即以書面公開和使用公開以外的方式公開，包括口頭形式、廣播電臺，電視臺或電子網(wǎng)絡(luò)等傳播方式-如教師在課堂授課中介紹的有關(guān)技術(shù)。類似地，在公開場合演講，報告也是一種門頭公開方式：但是，演講人的演說應(yīng)當(dāng)清楚、詳細和完整地表達了某一技術(shù)方案的內(nèi)容,使得本專業(yè)普通技術(shù)人員聽完后便可以了解該技術(shù)方案,并可以實施該方案。

無論采用哪種公開方式,只要對某一技術(shù)實施了其中一種形式,該技術(shù)便已經(jīng)處于公開狀態(tài),已經(jīng)進入現(xiàn)有技術(shù)范疇。在專利法上所導(dǎo)致的結(jié)果便是該技術(shù)本身或者與該技術(shù)實質(zhì)相同的技術(shù)均喪失新穎性,不能被授予專利。

2．公開的時間

公開的時間是指發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮诤螘r以前其實質(zhì)性內(nèi)容未被公開的才具有新穎性。對此，世界各國主要有三種做法：

(1)發(fā)明日標(biāo)準(zhǔn)。即只要發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)內(nèi)容在發(fā)明完成之前未被公開，就確認該發(fā)明具有新穎性，而不問該發(fā)明在申請專利時是否公開-目前，主要有美國、加拿大、菲律賓等少數(shù)國家采用此標(biāo)準(zhǔn)。

(2)申請時標(biāo)準(zhǔn)。即一項發(fā)明在申請專利的具體時間以前未被公開才具有新穎性。它對于判斷新穎性的時間要求十分嚴(yán)格和準(zhǔn)確：目前只有日本等少數(shù)國家采用此標(biāo)準(zhǔn)：

(3)申請日標(biāo)準(zhǔn)。即以發(fā)明人或設(shè)計人或合法受讓人提出專利申請之日作為判斷新穎性的時間界限、依照該標(biāo)準(zhǔn)，發(fā)明人或設(shè)計人或其合法受讓人提出專利申請的發(fā)明創(chuàng)造，在申請日前未被公開，就認為其具備新穎性的條件：即使申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日被公開，也不影響新穎性。世界上大多數(shù)國家采用申請日標(biāo)準(zhǔn)，我國專利法也采用了這一標(biāo)準(zhǔn)。

3．公開的地域

亦稱空間標(biāo)準(zhǔn)，指確定發(fā)明創(chuàng)造是否具有新穎性的地域范圍。在規(guī)定的地域內(nèi)未被公開的發(fā)明創(chuàng)造才具有新穎性。世界各國對地域標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定有三種：

(1)世界新穎性標(biāo)準(zhǔn)：即一項發(fā)明創(chuàng)造要在全世界范圍內(nèi)未在出版物上公開發(fā)表過，在全世界范圍內(nèi)未被公開使用過或者以其他方式為公眾知曉，才認為具有新穎性：有些學(xué)者稱之為“絕對新穎性”。這種新穎性要求很高，采用這一標(biāo)準(zhǔn)的多為工業(yè)發(fā)達國家，如美國、法國等、

(2)本國新穎性標(biāo)準(zhǔn)。即一項發(fā)明創(chuàng)造只要在本國領(lǐng)域內(nèi)未被公開發(fā)表過或者公開使用過或者以其他方式為公眾知曉，就具有新穎性?即使該項發(fā)明創(chuàng)造在國外被公開，原則上不影響新穎性。有些學(xué)者稱這種新穎性為“相對新穎性”。許多發(fā)展中國家為了保護本國有關(guān)發(fā)明創(chuàng)造，在專利法中規(guī)定了這一標(biāo)準(zhǔn)。

(3)部分世界新穎性標(biāo)準(zhǔn)和本國新穎性標(biāo)準(zhǔn)相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)。即兼顧世界新穎性標(biāo)準(zhǔn)和本國新穎性標(biāo)準(zhǔn)，書面公開采取世界新穎性標(biāo)準(zhǔn)，使用公開和其他形式的公開采用本國新穎性標(biāo)準(zhǔn)+有些學(xué)者稱這一標(biāo)準(zhǔn)為“混合新穎性標(biāo)準(zhǔn)”：采用這一標(biāo)準(zhǔn)的國家主要有日本、印度、菲律賓、秘魯和南非等÷我國也采用這一標(biāo)準(zhǔn)。

(三)影響新穎性的抵觸申請

抵觸申請是指一項申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谏暾埲找郧埃艘呀?jīng)就同一發(fā)明創(chuàng)造向?qū)＠姓块T提出申請，并且記載在申請日以后公布的專利文件中，我們把先申請稱為后申請的抵觸申請-設(shè)立抵觸申請的目的是為了防止專利重復(fù)授權(quán)。根據(jù)專利申請程序，一件專利申請通常要在申請日后一定期限才能在專利公報上公開發(fā)表。因此，如果已有他人在申請日前提出了同樣的發(fā)明專利申請，僅從申請日前已經(jīng)發(fā)表的國內(nèi)外出版物上是無法找到的，但事實上申請日前已有他人就同樣的技術(shù)申請專利-當(dāng)然，在特定情況下可以依照先申請原則駁回后申清人的申請：但如果先申請人撤回他的申請，可能存在三種情況：第一，先申請人在其申請進人公開程序前撤回，此時先后兩申請不構(gòu)成抵觸，后申請的新穎性不被破壞；第二，先申請人在其申請已進入公開程序后再撤回，月．公開時間早于后申請人的申請日，此時先后兩申請構(gòu)成抵觸，后申請不具有新穎性；第三，先申請人在其申請已進入公開程序后再撤回，且公開時間晚于后申請人的申請日，此時先后兩申請不構(gòu)成抵觸，后申請具有新穎性。類似的規(guī)定在其他國家專利法中也有，其目的在于避免重復(fù)授權(quán)：但是，需要注意的是，抵觸申請只能發(fā)生在同一國的專利申請間，不同國家間的申請不存在抵觸，因為依照《巴黎公約》，各國的專利權(quán)是相互獨立的。

(四)新穎性的寬限期

新穎性的寬限期是指申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在公開后至申請日前不喪失新穎性的法定期限，亦稱不喪失新穎性的例外情形；．世界各國專利法幾乎都有類似規(guī)定。我國《專利法》規(guī)定的寬限期為6個月，即申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日前6個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性；；

(1)在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的發(fā)明創(chuàng)造，這里中國政府主辦的國際展覽會，是指國務(wù)院及其各部委主辦或者國務(wù)院批準(zhǔn)由其機關(guān)或地方政府舉辦的國際展覽會；中國政府承認的國際展覽會，是指外國在中國境內(nèi)舉行的，得到中國政府承認的國際展覽會：給予國際展覽會上展出的發(fā)明創(chuàng)造成果人以6個月的專利申請寬限期，有利于鼓勵人們在國際展覽會上展出新的發(fā)明創(chuàng)造，促進國際技術(shù)交流。

(2)在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的發(fā)明創(chuàng)造。規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議，是指國務(wù)院有關(guān)主管部門或者全國性學(xué)術(shù)團體組織召開的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議，其他一般性會議不包括在內(nèi)。申請人在上述學(xué)術(shù)會議上首次發(fā)表自己的發(fā)明創(chuàng)造，只要在發(fā)表之日起6個月內(nèi)提出專利申請，則該發(fā)明創(chuàng)造不喪失新穎性，

(3)他人未經(jīng)申請人同意而泄漏發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容；他人未經(jīng)申請人同意而泄漏發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容是一種非法公開，它不是申請人本意的公開；這種公開主要包括他人未遵守約定將發(fā)明創(chuàng)造公開，或者采用各種手段從發(fā)明人處得知發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容而將其公開，或者從任何其他人那里得知發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容而將其公開j如果申請人以外的任何人未經(jīng)申請人同意而泄漏發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，申請人只要在泄漏發(fā)生之日起6個月內(nèi)申請專利，則該發(fā)明創(chuàng)造不喪失新穎性。

對于上述三種情況的發(fā)明創(chuàng)造，雖然不喪失新穎性，但其效力卻十分有限，它不像優(yōu)先權(quán)那樣有排除第三人申請的效力。如果有他人在這6個月內(nèi)就同樣的發(fā)明創(chuàng)造提出申請，則不能與之對抗。．真口果想以這項發(fā)明創(chuàng)造在外國申請專利，就更危險，因為不是所有國家都承認這種優(yōu)惠期。另外，上面所說的第一、第二種情況僅限一次，如果已有兩次或多次，則不再適用這一規(guī)定。

標(biāo)簽：遼源日照湘潭上海欽州青島包頭六盤水

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