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商標司法需要細化和豐富商標法律的內(nèi)容

商標司法需要將立法的一般性、抽象性規(guī)定具體化。司法結(jié)合審判實際，詮釋商標法律內(nèi)容，使商標法規(guī)范的內(nèi)容具體化和明確化；通過將商標法的一般性規(guī)定運用到具體案件，解決豐富多彩的個案，使抽象的法律規(guī)范得到具體案例的印證，并通過判例廓清了法律邊界。通過司法的演繹，商標法的適應(yīng)性越來越強，“它不斷擴張的容量總是能消化一些看上去很棘手的挑戰(zhàn)”②。法律規(guī)范的裁量性越強，司法作為的空間越大。這樣的實例不勝枚舉。

例如，2013年商標法第13條第2、3款將“容易導(dǎo)致混淆”和“誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害”分別規(guī)定為相應(yīng)馳名商標保護的要件。如何解釋這些要件的含義，法律并未明確規(guī)定?？紤]到法律措辭的不同，以及其分別適用于未注冊商標在相同類似商品上的保護和注冊商標的跨類保護，應(yīng)當作出不同的界定。因此，《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第9條規(guī)定：“足以使相關(guān)公眾對使用馳名商標和被訴商標的商品來源產(chǎn)生誤認，或者足以使相關(guān)公眾認為使用馳名商標和被訴商標的經(jīng)營者之間具有許可使用、關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系等特定聯(lián)系的，屬于2001年商標法第13條第1款①規(guī)定的‘容易導(dǎo)致混淆’”；“足以使相關(guān)公眾認為被訴商標與馳名商標具有相當程度的聯(lián)系，而減弱馳名商標的顯著性、貶損馳名商標的市場聲譽，或者不正當利用馳名商標的市場聲譽的，屬于商標法第13條第2款②規(guī)定的‘誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害’。”有人說，我國商標法并未引進馳名商標的反淡化保護制度，這些規(guī)定雖然有合理性，但不應(yīng)該由司法解釋規(guī)定，而應(yīng)該通過修改法律解決。顯然，商標法對于馳名的注冊商標實行跨類別保護，本身已突破了一般商標保護的相對性，事實上已采取反淡化保護的態(tài)度。或者說，馳名商標跨商品類別保護具有天然的反淡化色彩，即既然已經(jīng)在非相同類似商品上進行保護，當然不能再囿于相同類似商品上的市場混淆標準，必然是對于混淆性的突破，否則無法達成馳名商標保護的目的。何況，馳名商標反淡化保護本來就非一個模式，更不是只有一個美國模式，不同立法模式下的保護范圍、條件和程度不盡相同。美國有絕對化的純粹反淡化保護制度，它采取馳名商標的高門檻、強保護制度；歐盟有相對化的反淡化保護，它采取門檻相對不高的彈性保護態(tài)度。我國的馳名商標反淡化保護有些接近于歐盟制度，而與美國制度差異較大，不宜想當然地以美國反商標淡化法之類的保護制度想象我國的反淡化保護，更不能將其作為衡量我國反淡化制度的標尺。在商標法未界定相關(guān)要件含義的情況下，司法解釋當然可以根據(jù)立法精神、事物本身的屬性和社會需求，進行正當合理的解釋。實踐證明，這些解釋符合我國馳名商標保護實際，效果是好的。

按照商標法有關(guān)規(guī)定，通用名稱不能注冊為商標，但實踐中對于通用名稱的理解分歧很大，把握的標準不盡相同。《最高人民法院關(guān)于審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》（法發(fā)〔2010〕12號）第7條規(guī)定：“人民法院在判斷訴爭商標是否為通用名稱時，應(yīng)當審查其是否屬于法定的或者約定俗成的商品名稱。依據(jù)法律規(guī)定或者國家標準、行業(yè)標準屬于商品通用名稱的，應(yīng)當認定為通用名稱。相關(guān)公眾普遍認為某一名稱能夠指代一類商品的，應(yīng)當認定該名稱為約定俗成的通用名稱。被專業(yè)工具書、辭典列為商品名稱的，可以作為認定約定俗成的通用名稱的參考?！薄凹s定俗成的通用名稱一般以全國范圍內(nèi)相關(guān)公眾的通常認識為判斷標準。對于由于歷史傳統(tǒng)、風土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關(guān)市場較為固定的商品，在該相關(guān)市場內(nèi)通用的稱謂，可以認定為通用名稱?！薄吧暾埲嗣髦蛘邞?yīng)知其申請注冊的商標為部分區(qū)域內(nèi)約定俗成的商品名稱的，應(yīng)視其申請注冊的商標為通用名稱。”該解釋賦予通用名稱如此之多的含義和類型，足見看似簡單的術(shù)語和明確的規(guī)定，其實踐中的含義卻是如此之豐富，任何簡單化的理解都行不通，也足見司法解釋之能動空間。這些復(fù)雜而具體的情況更適合司法根據(jù)案件具體情況具體處置。

2001年商標法第15條只是禁止代理人或者代表人搶注他人注冊商標，但一些代理人或者代表人為規(guī)避該條規(guī)定，與第三人串通并以第三人名義實施搶注行為。如果僅僅從字面含義理解，不能適用上述規(guī)定禁止該第三人的搶注。但是，考慮到該條規(guī)定有關(guān)禁止不正當搶注的立法意圖，以及第三人只是被作為代理人或者代表人搶注他人注冊商標的工具的事實，如果擴張解釋上述規(guī)定，將此類第三人的搶注行為納入該條規(guī)定的調(diào)整范圍，對于遏制當前社會上不正當搶注多發(fā)的現(xiàn)象是很適宜的。司法實踐中就是如此擴張適用的，這顯然有很強的政策取向成分。

按照商標法有關(guān)規(guī)定，“三年不使用”的注冊商標可予撤銷，但看似簡單的“三年不使用”卻有豐富內(nèi)涵和復(fù)雜情形。如《最高人民法院關(guān)于審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》（法發(fā)〔2010〕12號）第20條規(guī)定：“商標權(quán)人自行使用、許可他人使用以及其他不違背商標權(quán)人意志的使用，均可認定屬于實際使用的行為。實際使用的商標與核準注冊的商標雖有細微差別，但未改變其顯著特征的，可以視為注冊商標的使用。沒有實際使用注冊商標，僅有轉(zhuǎn)讓或許可行為，或者僅有商標注冊信息的公布或者對其注冊商標享有專有權(quán)的聲明等的，不宜認定為商標使用。”實踐中還另有一些商標使用的情形，需要根據(jù)情況進行認定。

商標法規(guī)定，同中華人民共和國的國家名稱相同或者近似的標志不得注冊為商標。但何謂此處的相同或者近似，實踐中卻有較大分歧。在申訴人國家工商行政管理總局商標評審委員會與被申訴人勁牌有限公司商標駁回復(fù)審行政糾紛案中①，最高人民法院再審判決認為，“《商標法》第10條第1款第（1）項②所稱同中華人民共和國的國家名稱相同或者近似，是指該標志作為整體同我國國家名稱相同或者近似；如果該標志含有與我國國家名稱相同或者近似的文字，但其與其他要素相結(jié)合，作為一個整體已不再與我國國家名稱構(gòu)成相同或者近似的，則不宜認定為同中華人民共和國國家名稱相同或者近似的標志。”就本案涉及的“中國勁酒”商標是否能夠認為與國名相同近似，該再審判決認為，申請商標可清晰識別為“中國”、“勁”、“酒”三部分，雖然其中含有我國國家名稱“中國”，但其整體上并未與我國國家名稱相同或者近似，因此申請商標并未構(gòu)成同中華人民共和國國家名稱相同或者近似的標志，商標評審委員會關(guān)于申請商標屬于2001年商標法第10條第1款第（1）項規(guī)定的同我國國家名稱相近似的標志，據(jù)此駁回申請商標的注冊申請不妥。但是，國家名稱是國家的象征，如果允許隨意將其作為商標的組成要素予以注冊并作商業(yè)使用，將導(dǎo)致國家名稱的濫用，損害國家尊嚴，也可能對社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生其他消極、負面影響。因此，對于上述含有與我國國家名稱相同或者近似的文字的標志，雖然對其注冊申請不宜根據(jù)2001年商標法第10條第1款第（1）項進行審查，但并不意味著屬于可以注冊使用的商標，而仍應(yīng)當根據(jù)商標法其他相關(guān)規(guī)定予以審查。例如，此類標志若具有不良影響，仍可以按照商標法相關(guān)規(guī)定認定為不得使用和注冊的商標。對于含有國名的標志的界定，商標授權(quán)機關(guān)一直做寬泛的習慣性理解，如將“含有與我國國家名稱相同或者近似的文字，但其與其他要素相結(jié)合，作為一個整體已不再與我國國家名稱構(gòu)成相同或者近似”的情形也納入其中，甚至在此基礎(chǔ)上發(fā)展出專門的行政審查標準，規(guī)定了一系列例外情形。但是，上述行政再審判決顯然不完全同意商標行政授權(quán)機關(guān)長期形成的習慣性認識。這也說明，看似理解起來比較簡單的法律問題和法律規(guī)定，居然有如此長時間的誤解誤判，甚至至今有人可能還意識不到或者仍自以為是。

上述實例足以說明，現(xiàn)實生活是豐富多彩的，將一般性和抽象性的法律規(guī)定適用于形形色色的現(xiàn)實法律爭議，必然需要創(chuàng)造性思維，需要根據(jù)實際豐富法律規(guī)定的具體內(nèi)涵和外延。

標簽：天水上饒西雙版納泰安柳州西安定州撫順

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