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商標(biāo)司法是商標(biāo)立法的適用和繼續(xù)

總體上講，商標(biāo)法具有穩(wěn)定性，雖然商標(biāo)法每隔數(shù)年都要修改一次，但修改法律所要解決的都是重要的、不通過(guò)修改法律即無(wú)法解決的問(wèn)題。每當(dāng)新一輪法律修改啟動(dòng)之時(shí)，人們往往對(duì)法律修改寄予厚望，期望修改的內(nèi)容多多益善，最好能夠把自己希望解決的問(wèn)題都包容進(jìn)去，但最終往往都會(huì)與具體預(yù)期有較大差距。尤其是，在我國(guó)社會(huì)主義法律體系已經(jīng)建成的今天，法律修改的幅度一般不會(huì)太大，修改的內(nèi)容不會(huì)太多，實(shí)踐中的不少具體法律適用問(wèn)題仍然不能靠修改法律解決，而需要或者只能留待在具體執(zhí)行中解決。之所以會(huì)這樣，這既與人們所寄予的修改期望是否適當(dāng)有關(guān)，又與立法的特性有關(guān)。立法首先只解決重大問(wèn)題，立法重視相關(guān)各方的共識(shí)，立法強(qiáng)調(diào)原則性、一般性和穩(wěn)定性，立法不會(huì)事無(wú)巨細(xì)和無(wú)所不包，等等。

立法與司法的差異久已為立法者和司法者所體認(rèn)。即便如《法國(guó)民法典》那樣本來(lái)有包羅萬(wàn)象、為任何可能遇到的法律問(wèn)題提供答案的良苦初衷和勃勃雄心，其立法者也深知立法不可能無(wú)所不能和無(wú)所不包，而只能有所為有所不為，需要給司法留下足夠的和必要的空間，司法的問(wèn)題只能由司法去解決。《法國(guó)民法典》的起草者為此指出：“立法機(jī)關(guān)的任務(wù)是從大處著眼確立法律的一般準(zhǔn)則。它必須是確立高度概括的原則，而不是陷于對(duì)每一種可能發(fā)生的問(wèn)題的瑣細(xì)規(guī)定。法律的適用乃屬于法官和律師的事情，他們需要深刻理解法律的基本精神......立法同司法一樣也有技巧，而二者是頗為不同的。立法的技巧是要發(fā)現(xiàn)每一領(lǐng)域中對(duì)公共福利最有利的原則，法官的技巧則是要把這些原則付諸實(shí)施，要憑借智慧與理性的運(yùn)用而將其擴(kuò)大到具體的情況......那些沒(méi)有納入合理立法范圍內(nèi)的異常少見(jiàn)的和特殊的案件，那些立法者沒(méi)有時(shí)間處理太過(guò)于變化多樣的、太易于引起爭(zhēng)議的細(xì)節(jié)，及即使是努力預(yù)見(jiàn)也于事無(wú)益，或輕率預(yù)見(jiàn)則不無(wú)危險(xiǎn)的一切問(wèn)題，均留給判例去解決。我們應(yīng)當(dāng)留有一些空隙讓經(jīng)驗(yàn)去陸續(xù)填補(bǔ)。民眾的法典應(yīng)時(shí)而立，但確切地說(shuō)，人們尚沒(méi)有完成?！雹倏梢?jiàn)，司法不僅是法律的適用，而且是立法的延伸和繼續(xù)，也即法律“應(yīng)時(shí)而立”，但“尚沒(méi)有完成”。商標(biāo)立法和司法的關(guān)系同樣如此。在商標(biāo)立法沒(méi)有規(guī)定、規(guī)定不清晰或者有裁量余地時(shí)，司法應(yīng)發(fā)揮積極作用，通過(guò)法律解釋和案件裁判等澄清疑問(wèn)，解決紛繁復(fù)雜的各類問(wèn)題。

立法機(jī)構(gòu)不可能總是站在法院背后，隨時(shí)為法官遇到的任何疑難案件提供具體指導(dǎo)和答案。當(dāng)然，如果確實(shí)能夠做到那樣，法官的工作只剩下對(duì)號(hào)入座了，那顯然會(huì)輕輕松松，我想不少法官是樂(lè)不可支的。事實(shí)并非如此。對(duì)于為什么不能和不會(huì)如此，卡多佐有一段精彩的說(shuō)辭：“如果立法機(jī)構(gòu)取代了法院的創(chuàng)造性活動(dòng)的位置，一個(gè)立法委員會(huì)就必須在每次開(kāi)庭時(shí)站在我們背后，扮演起高級(jí)法院的角色。沒(méi)有人向我們保證，這樣作出的選擇會(huì)比我們自己的選擇更明智，但是它的形式將賦予它一種使撤退或妥協(xié)成為不可能的嚴(yán)酷性。我們將把法官作為終身事業(yè)加以把握的試錯(cuò)過(guò)程，換成由立法委員會(huì)來(lái)把握的試錯(cuò)過(guò)程，這個(gè)委員會(huì)只能把從五花八門的要求節(jié)省出的時(shí)間用于這個(gè)過(guò)程?？v使我們能夠相信業(yè)余愛(ài)好者比專業(yè)人士更聰明，他們的藥方對(duì)于他們觀察到的病人來(lái)說(shuō)可能已經(jīng)為時(shí)太晚。不考慮病癥的變化就把這個(gè)藥方用到其他病人身上可能弊多利少。我并不想過(guò)分貶低法規(guī)作為一種改良工具的價(jià)值，立法機(jī)構(gòu)能夠根除痼疾，糾正某個(gè)由來(lái)已久的錯(cuò)誤，消除一些得到明確斷定的罪惡，它們蔑視那些微弱的補(bǔ)救、區(qū)分和法律推定，這在司法過(guò)程中屢見(jiàn)不鮮。立法機(jī)構(gòu)也能時(shí)時(shí)總結(jié)和簡(jiǎn)化法庭得出的結(jié)論并賦予它新的效力。然而，即便如此，它的撫慰也是有條件的和臨時(shí)的。 ‘解釋緊隨法典而至，解釋之后跟著修正，于是這個(gè)任務(wù)永遠(yuǎn)也不能完成’。把規(guī)則、原則適用于不斷變化的復(fù)雜事件，需要法官的創(chuàng)造性工作。你可以稱贊或批評(píng)我們的工作。你可以讓我們保留自己的名聲，也可以給我們貼上其他標(biāo)簽———仲裁者、估價(jià)者等等。過(guò)程依然如故?！雹偎痉C(jī)關(guān)必須沿著立法指引的道路前行，無(wú)論前方是一片坦途，還是布滿荊棘，法官都要一往無(wú)前和義無(wú)反顧，這是司法的責(zé)任和使命，法官們責(zé)無(wú)旁貸。

標(biāo)簽：西安定州撫順天水泰安柳州上饒西雙版納

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