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完善專利保護的對策

無論是降低專利保護成本還是增加專利侵權成本，都有利于發(fā)明創(chuàng)造的專利保護。因此，圍繞降低專利保護成本，提高專利侵權成本，特提出以下建議。

(一)給政府部門的建議

1．適當調(diào)整專和J申請費用和專利年費的收費標準

與發(fā)達國家或地區(qū)相比，我國的專利申請費用和專利年費屬于較低的，并且有的情況還可以依法減緩。但是，與我國的生產(chǎn)力發(fā)展水平相比，與大多數(shù)專利申請人或?qū)＠麢嗳说慕?jīng)濟承受能力相比，目前的收費標準仍顯得偏高，對于已申請多項專利而又尚處于起步發(fā)展階段的中小企業(yè)尤其如此。因此，降低收費標準，或者僅對申請多項發(fā)明專利的中小企業(yè)進一步減緩收費，是專利制度服務于人民大眾，使更多的人從專利制度中受益的有力措施。否則，專利制度只能成為大型企業(yè)尤其是大型跨國公司壟斷市場的保護傘，而這決不符合建立專利制度的初衷。近年來，國外有的國家也在努力降低專利申請費用，如英國在1997年降低了專利審查費用，由130英鎊降至70英鎊，從而有利于中小企業(yè)取得專利保護。①

2．加速專利審批程序，縮短專利訴訟周期

發(fā)明專利審批時間長，已引起廣大申請人的強烈不滿，審批機構也意識到此問題的嚴重性。但由于審查員短缺，這個問題目前還不能得到根本解決。當務之急是一方面要調(diào)動現(xiàn)有審查員的積極性，提高工作效率，另一方面要采取措施，增強專利審查工作的吸引力，擴大審查員隊伍。

專利訴訟周期長是被侵權人最為不滿的問題之一。在懲治地方保護主義、清除審判隊伍中存在不正之風的同時，增加審判員的科技知識、簡化某些程序，特別是要限制侵權人濫用無效宣告程序拖延訴訟的情況。比如，對于確屬以拖延訴訟為目的無效宣告請求，可以不受理，或者不中止訴訟，或者在被認定構成侵權后加重處罰，如判決侵權人支付懲罰性賠償金。

3．對侵權者尤其是故意侵權者加大懲罰力度

關于專利侵權賠償額的計算，目前主要有三種方法：一種是按專利權人因被侵權所造成的損失計算。目前，在我國人民法院作出的判決或裁定中，對專利權人支付的調(diào)查取證費、聘請專利代理人或律師的費用很少作為專利權人的損失而列入專利侵權賠償額內(nèi)。二是按侵權人因侵權所獲的利潤計算。三是按專利許可使用費的合理數(shù)額計算。這三種計算方法都存在這樣兩個問題：一是操作困難。無論是專利權人因被侵權所造成的損失還是侵權人因侵權所獲的利潤，具體計算起來都非常困難。同時由于許可使用的具體條件不同，專利許可使用費也相差很大，很難用于衡量損害賠償額。這樣，導致審判員為確定損害賠償額而花費較長時間，同時也使專利權人在起訴時難以提出一個合適的損害賠償額。二是不具懲罰性。由于這三種計算方法都是基于補償性賠償?shù)脑瓌t，侵權人在其侵權行為被發(fā)現(xiàn)時最壞的情況是不能獲利，而其侵權行為被發(fā)現(xiàn)畢竟只是一種可能性，比如其概率是20％，那么80％的情況下侵權未被發(fā)現(xiàn)，侵權人可以獲取高額利潤，而只有20％的情況是白費勁。這樣，侵權行為總的來說經(jīng)濟上是合算的。這實際上是鼓勵侵權行為，難怪有人驚嘆“偷專利”(侵犯專利權)比“買專利”(經(jīng)過許可或通過轉(zhuǎn)讓)更上算!④一些曾被法院判決支付賠償?shù)膶＠謾嗾撸岳^續(xù)實施專利侵權行為，不能說與此無關。因此，建議對故意實施侵犯專利權的，從下述兩方面加重處罰：第一，除進行補償性賠償外，還要進行高額的懲罰性賠償，使欲實施侵權者覺得實施侵權行為風險大、成本高，不僅無利可圖，還要在經(jīng)濟上受很重的處罰，得不償失，從而放棄侵權的念頭。因此，專利權人取得的賠償可分為兩部分：一部分是法定的懲罰性賠償金，其具體金額大小按侵權情節(jié)、后果嚴重程度而定，不直接與侵權產(chǎn)品數(shù)量、獲利情況發(fā)生聯(lián)系；另一部分是補償性賠償金，具體金額大小根據(jù)侵權產(chǎn)品數(shù)量、獲利情況而定。第二，責令侵權人承擔專利權人在專利訴訟中聘請專利代理人或律師的費用及調(diào)查取證費等，增加侵權成本，減少了專利保護成本。

4．改進專利技術市場的中介服務

一些中途放棄專利權的發(fā)明創(chuàng)造，并非是市場上不需要，而是因為信息不暢，需要者不知道有該項發(fā)明創(chuàng)造的存在。當專利權人自己無力實施又無法轉(zhuǎn)讓時，只好放棄，以后也不愿再申請專利。為改變這種狀況，推動專利技術的市場化，有關部門常常組織技術博覽會。但從實施的效果來看，這種方式對專利權人是不經(jīng)濟的：一方面由于技術交易與一般的有形商品的買賣不同，不是通過柜臺交易就可以完成的，而有一個對技術認識和實施的過程，因而在技術博覽會上專利技術交易的成功率極低；另一方面，參加一次技術博覽會，需要很高的成本，要花去攤位費(參展費)、差旅費等達數(shù)千甚至上萬元。要改變這種狀況，應當健全專利技術交易的中介服務機制、完善中介服務。

5．強化全社會尊重知識、尊重知識產(chǎn)權的意識

隨著人們法律意識的加強和道德水準的提高，全社會逐漸形成尊重知識產(chǎn)權的風氣，侵犯專利權的行為將逐漸減少，人們識別專利侵權行為的能力也將增強，從而有助于專利權人獲得有關信息，減少獲取專利侵權信息的成本。

(二)給專利權人的建議

1．正確選擇保護發(fā)明創(chuàng)造的方式

發(fā)明創(chuàng)造完成以后，是將其作為專有技術來保護還是申請專利保護，或者是主動公開不進行任何保護，必須結(jié)合發(fā)明創(chuàng)造自身的特點、市場的需要及競爭對手的情況等進行綜合分析。有的發(fā)明創(chuàng)造，從技術上或經(jīng)濟上考慮可能不適合申請專利保護。即使申請專利保護，也還要分析是適合申請發(fā)明專利、實用新型專利還是外觀設計專利。①

2．同一項發(fā)明創(chuàng)造在多個國家申請專利時，注意利用pcT等途徑

向外國申請專利，申請費用大多高于國內(nèi)的申請費用，如要在多個國家申請專利，其費用非?？捎^。因此，要充分利用《專利合作條約》(簡稱PCT)所提供的方便，即向條約指定的受理局提出一次國際申請并指明要求給予保護國家的名稱，而無需一一提出申請，以節(jié)省開支。另外，如向歐洲數(shù)國申請專利，還可通過向歐洲專利局提交一次申請而在歐洲數(shù)國取得專利保護，從而節(jié)約申請費用。

3．建立知識產(chǎn)權保護聯(lián)盟

對于單個的專利權人來講，要獲取其專利權被侵害的信息，成本較高。特別是在中小企業(yè)內(nèi)，一般都沒有專門從事專利保護的專業(yè)人員，不懂得如何有效地保護自己的專利權。但是，如果多個專利權人按照一定的方式(如按行業(yè))聯(lián)合起來，共同組建一個專門從事知識產(chǎn)權保護的機構(國外有的稱為“知識產(chǎn)權保護聯(lián)盟”)。通過該機構的協(xié)調(diào)，各成員間互通有關信息，從而減少獲取侵權信息的成本，增大發(fā)現(xiàn)侵權的概率；聯(lián)盟還可協(xié)助各成員調(diào)查取證、提起訴訟等，這樣減少了單個專利權人自我保護的困難，降低了保護成本，提高了保護效益。

4．在專利侵權糾紛中，專利權人請求賠償?shù)臄?shù)額要適當

在專利侵權糾紛中，有些專利權人以為請求賠償損失的數(shù)額提得越高，在調(diào)處中或訴訟中“討價還價”的余地就越大，從而最后得到的賠償也越多，因而動輒提出達百萬元甚至上千萬元的賠償請求。由于缺乏法律依據(jù)和事實依據(jù)，其過高的賠償請求往往得不到法院或?qū)＠芾頇C關的支持。但是，無論是專利管理機關的調(diào)處費、案件受理費、法院的訴訟費還是專利代理人或律師的代理費，都是隨著請求賠償數(shù)額的增加而增加。這就意味著提出缺乏依據(jù)的過高賠償要求，不僅不能得到滿足，而且還要因此多付出調(diào)處費或訴訟費以及專利代理人或律師的代理費。因此，專利權人提出賠償要求時，賠償數(shù)額不能盲目地提，否則是無謂地增加了訴訟成本。

5．設立專利侵權舉報制度

通過重獎舉報者，使侵權人的侵權行為受到廣大人民群眾的嚴密監(jiān)督，提高發(fā)現(xiàn)侵權的概率，節(jié)省專利權人發(fā)現(xiàn)侵權的信息成本。而舉報人的獎金可從專利權人獲得的賠償金中支付。

6．充分發(fā)揮新聞輿論的監(jiān)督作用

由于目前對專利侵權行為法律規(guī)定的懲罰力度有限，一些侵權者并不很在乎法院責令其賠償?shù)呐袥Q或裁定，但卻很怕新聞曝光。這是因為一旦將其侵權行為昭示于眾，將有損于侵權者的形象，降低其聲譽，從而增加了侵權的額外成本。因而，侵權人不得不收斂其行為。

應當指出，按照上述建議，有的可能會增加社會保護專利的成本，例如降低專利局收取的申請費用就是如此。但是，社會成本的增加，如果遠小于個體成本減少量的總和，那么這種增加就是必要的，也是經(jīng)濟的。

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