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界定商標在先抗辯權的適用主體范圍界定

來源：上海市徐匯區(qū)人民法院知識產(chǎn)權審判庭

作者：張夏

如何界定抗辯權的適用主體，最初使用該商標的主體毫無疑問能繼續(xù)使用該標識，那么繼受者和被許可人是否能同樣適用此規(guī)定？答案不能一概而論。

(一)對于未注冊商標的繼受者

在先抗辯權的適用主體原則上限于商標的最初創(chuàng)造者，但當初始經(jīng)營者停止經(jīng)營，如果一味禁止其繼受者繼續(xù)使用商標，會導致其已經(jīng)形成的商譽及經(jīng)營規(guī)模頃刻消失的困境，而商標的使用及商譽的形成已然是經(jīng)營者花費巨大時間及精力的投入，這對于想要繼續(xù)維護商標卻無法經(jīng)營的主體并不公平。立法者制定在先抗辯權的目的，是為了在注冊制度下保護商標先用權的合法權益，是利益平衡的表現(xiàn)。對一個商標而言，在先使用者只可能是一個主體，而商標的繼受伴隨的是原權利人商標權的喪失和新繼承人權利的獲得，在市場上依然只存在一個主體，并不會擴大在先使用的范圍。且此項權利與最初創(chuàng)造商標的主體密切相關，當在先使用抗辯權和其創(chuàng)立主體一并轉讓或繼承，應該被允許。

在遠程公司訴博格西尼公司商標侵權案件①中，一審及二審法院都認為應當允許商標在先使用人的繼受者主張商標在先使用抗辯權。上述案件中，博格西尼公司無論從資金來源，或是經(jīng)營過程來看都與博格西尼服飾公司具有緊密的繼受關系，可以認定為繼受人。博格西尼公司擁有的注冊商標核定使用商品為第25類，在遠程公司擁有核定使用范圍第18類的注冊商標后，博格西尼公司未在第18類申請商標，那么此時在第18類產(chǎn)品上使用相關標識，則只能依據(jù)商標在先使用，擁有商標在先抗辯權。那么在經(jīng)營過程中，作為繼受人也可以使用在先抗辯權對抗侵權指控。一方面是對在先權利人利益及市場秩序的維護，另一方面也并不損害注冊商標權利人的利益。故未注冊商標的繼受者也享有商標在先抗辯權。

(二)對于未注冊商標被許可人

被許可人基于原權利人的授權而獲得使用商標的權利，這并不影響商標的歸屬。法律并不禁止未注冊商標對外授權，這在司法實踐中也得到體現(xiàn)，“悟茶”案件②中鑫未來公司將其有一定知名度的未注冊商標通過特許經(jīng)營許可他人使用該標識而訂立的合同也被認定為有效許。

未注冊商標可以許可他人使用，但被許可人并不當然獲得在先抗辯權。否則，首先，會增加市場上對同一標識擁有在先抗辯權的主體數(shù)量，不利于對注冊商標權人的保護；其次，破壞在先使用商標和注冊商標即存狀態(tài)，改變在先使用者和商標注冊人的競爭關系；再次，變相規(guī)避商標法對在先使用人在原有范圍使用的要求，造成在先使用者權利范圍的擴張，違背立法目的。雖然被許可人使用未注冊商標可能因為其未注冊的屬性難以對抗注冊商標專用權，但這是明知其為未注冊商標而簽訂許可協(xié)議所必須承擔的風險。故，未注冊商標的被許可人不享有商標在先使用抗辯權。綜上，適用商標在先抗辯權的主體范圍為初始商標在先使用者，及其繼受主體。

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