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商標(biāo)是商譽財產(chǎn)化的標(biāo)志

商譽與名譽等人格要素具有密切聯(lián)系。但是，由于商譽保護的現(xiàn)實性需要，可以通過對商譽的技術(shù)改造，使其純粹財產(chǎn)化。商譽人格屬性的剝離也具有現(xiàn)實目標(biāo)，即滿足市場交易的需要。對于任何物而言，只有與特定人具有對應(yīng)關(guān)系才成其為財產(chǎn)，一項財產(chǎn)的經(jīng)濟屬性與人身屬性必然結(jié)合在一起。根據(jù)財產(chǎn)與主體結(jié)合的程度不同，財產(chǎn)的人身屬性可有固有性和蓋然性之分。通常情況下，前者體現(xiàn)為對財產(chǎn)的抽象控制，直接表現(xiàn)為人格性，間接表現(xiàn)為財產(chǎn)利益，比如通過自己的知識技巧獲得預(yù)期收益等。后者一般是現(xiàn)有無主物或者有主物與特定主體的隨機結(jié)合，比如某人擁有的某一處房產(chǎn)可以與不同主體結(jié)合，成為不同主體的財產(chǎn)。
財產(chǎn)交易需要淡化人身依附性，自由轉(zhuǎn)讓的只能是單獨存在具有價值的財產(chǎn)。所以與人身固有結(jié)合的財產(chǎn)很難自由交易，蓋然結(jié)合的財產(chǎn)則可以自由轉(zhuǎn)讓。但是，與人身固有結(jié)合的財產(chǎn)也有市場交易的需要，一旦間接控制能夠明確、具體，這種固有性也可以基于法律技術(shù)的改造而與經(jīng)濟利益相分離，分別產(chǎn)生人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。所以，雖然從來源上看商譽是外部的正面的動態(tài)評價，具有人身依附性，但是由于自由交易的需要卻可以技術(shù)化地演變?yōu)橐活愗敭a(chǎn)形態(tài)。正如人身依附性中的特殊地理利益可以通過不動產(chǎn)而固定一樣，商品或者服務(wù)質(zhì)量的商譽通過商標(biāo)載體而固定，其內(nèi)涵只依賴于質(zhì)量，而不與特定主體相關(guān)聯(lián)，注冊商標(biāo)中蘊含的商譽是純粹財產(chǎn)化了的。可以說，注冊商標(biāo)對商譽的產(chǎn)權(quán)化發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。

在權(quán)利模式下，權(quán)利范圍確定、效力排他，權(quán)利人只需要證明權(quán)利存在即可禁止他人侵犯，但是這種禁止權(quán)或者排他權(quán)不是損害合法的市場競爭和公眾利益的壟斷權(quán)。在對財產(chǎn)的具體控制下，占有與利益相統(tǒng)一，不會產(chǎn)生市場性壟斷，比如對建筑物的控制不至于產(chǎn)生對整個建筑物的控制或者壟斷性控制。在抽象控制下，占有虛無與利益獨享容易滋生壟斷，絕對控制能夠產(chǎn)生損害他人的效果。
因此，無形財產(chǎn)保護的權(quán)利模式需要明確無形財產(chǎn)的形態(tài)并以此平衡禁止權(quán)與許可權(quán)的利益范圍。商譽的權(quán)利模式也需要兩個條件:一是明確的商譽載體。商譽是對各種無形財產(chǎn)的抽象綜合，是無形財產(chǎn)中的無形財產(chǎn)，商譽的利用或損害只能通過行為來判斷，明確權(quán)利的界限必須指定存在對象。商譽與載體相結(jié)合，滿足了商譽財產(chǎn)化的要求。

商譽的載體主要是具有開放性的識別性標(biāo)記，隨著科學(xué)技術(shù)發(fā)展和選擇的自由度增加，識別性標(biāo)記的范圍越來越寬，比如域名的出現(xiàn)就拓寬了識別性標(biāo)記向網(wǎng)絡(luò)世界發(fā)展的空間。但是，對于每一類載體，都必須明確固定，以確保商譽指代的明確和穩(wěn)定。商標(biāo)財產(chǎn)化實際上只是商譽財產(chǎn)化的表征。二是區(qū)別對待商譽權(quán)利化。
如上所述，商譽有品牌商譽、企業(yè)商譽、固有商譽和商品或者服務(wù)商譽之分，按照商品或者服務(wù)商譽標(biāo)準(zhǔn)，任何生產(chǎn)該商品或者服務(wù)的企業(yè)都有可能利用了他人的商譽，是一種利用商譽的搭便車行為，那么商標(biāo)權(quán)實際上產(chǎn)生了比專利壟斷權(quán)還要強的商品或者服務(wù)壟斷。普通商標(biāo)保護的基礎(chǔ)是品牌商譽，馳名商標(biāo)制度保護的商譽則是固有商譽，兩者的權(quán)利平衡點存在很大不同。按照消費者混淆理論，普通商標(biāo)的保護是建立在直接混淆判斷上的，馳名商標(biāo)的跨類效力實際上是建立在間接混淆判斷上的，即利用馳名商標(biāo)的行為有產(chǎn)生贊助或者關(guān)聯(lián)關(guān)系聯(lián)想之虞，妨礙了商標(biāo)傳遞信息的準(zhǔn)確性，淡化了商標(biāo)的唯一性，也欺騙了消費者。因此，商標(biāo)對商譽產(chǎn)權(quán)化的支持不僅表現(xiàn)在載體的滿足上，而且表現(xiàn)在載體的差別性上。

標(biāo)簽：清遠(yuǎn) 阜新廈門石家莊德陽林芝泰安中衛(wèi)

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