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商標(biāo)注冊制度的地域性

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商標(biāo)注冊制度作為國家維護(hù)商標(biāo)顯著性功能以及社會(huì)利益平衡的必要手段,各國存在一定的共性,普遍都包含了兩項(xiàng)最基本的內(nèi)容,其一,以具有顯著性作為商標(biāo)獲得注冊的首要要求,確保商標(biāo)本身具有應(yīng)有的區(qū)分商品或服務(wù)的功能,使得各方利益得以有效保護(hù);其二,設(shè)置拒絕商標(biāo)注冊的條件,以減少商標(biāo)可能在市場引起混淆或誤導(dǎo)以及違反公共秩序的有害性。
但是,商標(biāo)注冊制度具有天然的地域?qū)傩?。商?biāo)因能在商業(yè)貿(mào)易活動(dòng)中發(fā)揮重要的識(shí)別功能而具有悠久的使用歷史,自古許多國家都產(chǎn)生了各自的商標(biāo)使用與管理規(guī)則。近代以來各國普遍采用的商標(biāo)注冊制度其核心內(nèi)容是注冊主管機(jī)關(guān)對申請商標(biāo)進(jìn)行審查的實(shí)體與程序規(guī)則,這些規(guī)則往往受到特定區(qū)域內(nèi)的商業(yè)習(xí)慣以及公共秩序的影響,同時(shí)各國商標(biāo)法律傳統(tǒng)以及發(fā)展水平也存在不同。因此就世界范圍來看,商標(biāo)注冊制度存在明顯的地域差異特征。(鄭宏光:歐洲商標(biāo)法的早期歷史研究[A].見:張玉敏.中國歐盟知識(shí)產(chǎn)權(quán)法比較研究[M].北京:法律出版社[M]. 2005:181 ~ 196)商標(biāo)這種差異體現(xiàn)在程序要求與實(shí)體條件方面。
在程序要求方面,各國就商標(biāo)注冊申請、審查以及商標(biāo)注冊有效性爭議的程序設(shè)置各有相同。在實(shí)體條件方面,地域性差異主要體現(xiàn)在商標(biāo)注冊主題方面,包括商標(biāo)的界定、類型、顯著性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)等方面。
商標(biāo)注冊制度的地域性差異的一個(gè)突出表現(xiàn)就是商標(biāo)在先使用在普通法系與大陸法國商標(biāo)注冊制度中的地位與作用的不同(目前就世界范圍看,使用在各國商標(biāo)注冊制度中的性質(zhì)可以分為四類:一是商標(biāo)使用獲得商標(biāo)專用權(quán),注冊只能獲得推定專用權(quán),如美國;二是商標(biāo)不注冊使用與商標(biāo)注冊使用并存,但注冊商標(biāo)受到的保護(hù)范圍更大一些,如英國;三是不注冊使用與商標(biāo)注冊使用并存,只有注冊商標(biāo)才獲得商標(biāo)專用權(quán),世界上大多數(shù)國家包括我國都實(shí)行此種制度,四是商標(biāo)注冊后方允許使用。張乃根、陸飛.知識(shí)經(jīng)濟(jì)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法[M],上海:復(fù)旦大學(xué)出版社,2004:133.)。大陸法系為主的國家所確立的商標(biāo)注冊制度往往實(shí)行一種“全有或全無”(all - or - nothing)的方法,即商標(biāo)必須注冊才能獲得法律保護(hù),商標(biāo)的在先使用不是商標(biāo)權(quán)利取得的基本手段。而普通法系國家通常一方面保留了在先使用獲得取得權(quán)利這一法理基礎(chǔ)的同時(shí),也同時(shí)積極采用商標(biāo)注冊制度作為權(quán)利取得的基本方式,即普通法的使用制度與成文法的注冊制度相結(jié)合的復(fù)合式商標(biāo)注冊制度。英國在1875年就引入了商標(biāo)注冊制度,但直到1994年商標(biāo)法修訂前在先使用仍然是商標(biāo)
權(quán)利取得的必要條件(英國在歷史上一直倚重商標(biāo)的使用保護(hù)商標(biāo)權(quán)利,在1875年引進(jìn)注冊制度后,對于為注冊的商標(biāo)仍舊靠禁止普通法的仿冒之訴保護(hù),對已注冊的商標(biāo)則同時(shí)給以傳統(tǒng)保護(hù)及成文法的雙重保護(hù)。在1994年商標(biāo)法修訂前,英國商標(biāo)法為1938年商標(biāo)法,依據(jù)該法,使用商標(biāo)是維持商標(biāo)注冊有效的必要條件。林一飛:英國商標(biāo)保護(hù)中的仿冒之訴[A].見:梁慧星.民商法論叢(第31卷)[M].北京:法律出版社2004:292)。美國雖然也建立了聯(lián)邦商標(biāo)注冊制度,形成了商標(biāo)權(quán)利的各州普通法與聯(lián)邦成文法的雙重保護(hù)制度,但是其商標(biāo)注冊的效力受到商標(biāo)使用事實(shí)的制約與影響,在先申請商標(biāo)注冊的人只能獲得推定的商標(biāo)專有權(quán),商標(biāo)最先使用人的商標(biāo)專有權(quán)仍受到法律保護(hù),并可基于對商標(biāo)的使用推翻注冊商標(biāo)專有權(quán)的推定。因此,此種注冊制度不同于大陸法系注冊在先原則,其實(shí)質(zhì)特征仍然是維持使用在先原則在程序方面。
總之,就世界范圍看,商標(biāo)注冊制度雖然在各國得到普遍建立,但因?yàn)樯鐣?huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展以及法律制度構(gòu)建模式的不同,各國的商標(biāo)注冊制度存在著諸多差異,具有顯著的地域性。

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