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TRIPS協(xié)定下商標注冊義務(wù)具有國際公法性質(zhì)

作為WTO法律體系的重要組成部分，TRIPS協(xié)定義務(wù)屬于國際公法性質(zhì)的義務(wù)，對WTO成員具有約束力（根據(jù)《馬拉喀什建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》第二條第二款規(guī)定，包括TRIPS協(xié)定在內(nèi)的WTO一攬子協(xié)定，對所有成員具有約束力。），此種義務(wù)是對WTO成員政府設(shè)置的義務(wù)（在傳統(tǒng)國際法上，政府作為主權(quán)國家代表，是一國憲法規(guī)定的立法、行政與司法機關(guān)的總稱，但在WTO內(nèi)，除主權(quán)國家外，還有單獨關(guān)稅區(qū)(如歐共體、中國香港、中國澳門、中國臺北)政府或管理當局。因而政府承擔的TRIPS協(xié)定義務(wù)，包括相應(yīng)的立法、行政與司法機關(guān)應(yīng)履行的義務(wù)。轉(zhuǎn)引自張乃根. WTO爭端解決機制論———以TRIPS協(xié)定為例［M］.上海:上海人民出版社，2008:139.）。每個WTO成員均應(yīng)根據(jù)該協(xié)定履行商標注冊方面的義務(wù)，對其他成員的國民在本國或本地區(qū)申請商標注冊提供非歧視性的各種待遇或條件。當任何成員未履行其義務(wù)，由此受損害或影響的國民所屬的成員政府享有提出申訴或其他交涉的權(quán)利。
從國際法與國內(nèi)法的關(guān)系看，TRIPS協(xié)定第一條第一款設(shè)置了國際法優(yōu)先于國內(nèi)法的實施義務(wù)，但是如何實施這種義務(wù)是各成員自行決定的權(quán)項。從實踐上看，這主要體現(xiàn)為國內(nèi)法對國際法的納入問題，各國可以采取多種方法，但大體上有兩種:采納與轉(zhuǎn)化。有些國家采用采納方式，即由國內(nèi)法直接采納國際法，使其發(fā)生效力，不需要將國際法轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，譬如在憲法中將國際法的規(guī)定作為國內(nèi)法的一部分進行直接適用。另一種方式是轉(zhuǎn)化，國際法規(guī)則要在國內(nèi)得到適用，必須通過如立法行為、條約的頒布或其它程序有意識的予以納入。TRIPS協(xié)定為成員所設(shè)置的商標注冊義務(wù)是否可以直接在成員境內(nèi)適用，應(yīng)當根據(jù)成員國國內(nèi)法的立法規(guī)定進行判定，對于那些規(guī)定了TRIPS協(xié)定為非自動執(zhí)行條約的國家，有義務(wù)在本國立法中制定履行該義務(wù)的具體實施措施。

根據(jù)《建立WTO協(xié)定》第十六條第四款的規(guī)定，此種國際法義務(wù)要求“每一成員應(yīng)保證其法律、法規(guī)和行政程序與所附各協(xié)定對其規(guī)定的義務(wù)相一致”。WTO爭端案件中，專家組與上述機構(gòu)的裁定報告一旦認定某成員違反了TRIPS協(xié)定，均建議該成員的法律、法規(guī)或行政程序應(yīng)與該協(xié)定相一致，本文第三章論述的綜合撥款法案也是如此。因此，作為國際法的TRIPS協(xié)定優(yōu)先于各成員的商標注冊制度涉及的國內(nèi)法律、法規(guī)和行政程序。（在國際法的理論與實踐上，可以從兩個角度看待國際法與國內(nèi)法的關(guān)系:其一，從國際法角度，無論各國如何規(guī)定兩者關(guān)系，都不能以國內(nèi)法規(guī)定為理由，不履行其應(yīng)盡的國際法義務(wù);其二，從國內(nèi)法角度，各國憲政制度上關(guān)于國際法與國內(nèi)法的關(guān)系規(guī)定不同，各國可通過不同方式在國內(nèi)履行其國際義務(wù)。張乃根:國際法原理［M］.北京:中國政法大學(xué)出版社，2002:21 － 26）

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