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對于2001年修訂的《商標法》所新增的獲得顯著性的規(guī)定,有學者認為該規(guī)定體現(xiàn)了“商標顯著性的可變性”,即一個本來不具有顯著性的商標,通過使用可能產生顯著性;反之,一個本來具有顯著性的商標,由于使用不當或者保護不力可能喪失其顯著性。但實際上,2001年修訂的《商標法》,只有顯著性的“從無到有”,并沒有顯著性“從有到無”,商標顯著性只具有單向的可變性。但2013年修訂的《商標法》發(fā)生了歷史性的突破,在該法第49條第2款中規(guī)定,注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱,任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。

立法者認為,具有顯著性的商標獲得注冊后出于商標所有人的廣告宣傳不當,其對商標管理不善、保護不力,或者出于其他竟爭者或社會公眾方面的原因,有可能導致該注冊商標逐漸失去顯著特征成為該類商標的通用名稱。從世界范圍來看,許多著名商標都因為權利人保護不力、競爭者的不當使用而最終淪落為某種商品的通用名稱,例如“阿司匹林”、“電梯”等通用名稱,都曾經是商標。
對于2013年《商標法》新增加的上述內容,小編認為有兩個方面的內容需要進一步完善:
(1)按照《商標法》的規(guī)定,缺乏顯著性的標志不僅僅包括通用名稱。由于保護不利和使用不當,商標不僅可能會轉變成通用名稱,而且可能會轉變成描述性標志。商標顯著性是商標的本質特征,喪失了顯著性,就意味著商標專用權喪失了獲得法律保護的資格,而不論商標轉變成怎樣的標志。
(2)《商標法》對于喪失顯著性的商標將會被撤銷的規(guī)定體現(xiàn)了商標顯著性在商標法中的“樞紐地位”,但要使得該條文不成為擺設,立法需要對喪失顯著性的判斷標準進行明確規(guī)定。不僅其他經營者以通用名稱的方式使用該標識,指代核定的商品種類,而且相關消費者也以通用名稱的方式使用該標志,這也意味著申請人需要提交大量具有證明效力的證據(jù),如相關行業(yè)的產品介紹說明、消費者的調查問卷、字典的解釋和說明等。

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顯著性的喪失與商標注冊撤銷之間的關系