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如何理解假冒注冊商標罪中的同一種商品和相同的商標

刑法第２１３條規(guī)定，未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重就構成犯罪。同一種商品是指完全相同的商品或者同一品種的商品或者同一商品名稱的商品，在商品的性質(zhì)和用途上基本相同。在對商標進行審查時，應當區(qū)分同一種商品的概念并不是指完全一樣的相同商品。同一種商品包括三種情況：（１）完全相同的商品；（２）同一品種的商品；（３）同一商品名稱的商品。我們認為認定是否屬于同一種商品的重要標準之一在于商品品名是否相同，并不要求其實用性能完全相同，此外，即使商品品名完全不同，但如其實用性能及范圍相同，也可以認定為同一種商品。因此對何謂同一種商品，應當參照民事分類標準，結合商品分類表對商品的分類，由法官進行實質(zhì)性審查。按照《國際商品分類表》的分類標準，所有的商品按照類、組、種三個級次進行了分類，共分３４類，同一種商品就是同一種目下所列的商品。在“同一種商品”上使用不僅包括在同一種商品本體上使用，而且還包括在與商品有關的包裝、單證等方面使用。因而未經(jīng)商標所有人許可，在除商品本體以外的其他與商品有關的方面使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的，應當以假冒注冊商標罪論處。有的學者認為，同一種商品就是完全一樣的商品，這種觀點確定的范圍太死，不利于有效打擊商標類犯罪，應當做到“嚴而不厲”，降低起刑標準，刑罰上可以從輕。
例如，１９９９年１２月，中山市發(fā)現(xiàn)一個假冒某注冊商標生產(chǎn)飲料的工廠，查獲成品冒牌飲料４３５６瓶，以及４萬個空瓶。這種飲料與正品飲料屬于同一種的商品。
如何理解“相同的商標”？在審判實踐中對此問題的理解不同，往往會導致裁判結果的相差甚遠。刑法學者們對此問題有兩種不同的觀點，一種是所謂的狹義說，是指內(nèi)容完全相同的商標，即文字商標的名稱完全相同、圖形商標的圖形相同、混合商標的名稱和圖形均相同。另一種是廣義說，即相同的商標是指內(nèi)容完全相同或基本相同的商標。比較客觀的標準認為，“相同的商標”一般是指與注冊商標的字母、文字、圖形、數(shù)字、顏色、三維標志或者組合完全一致的商標。在認定是否屬于相同的商標時，只要足以以假亂真，一般人用肉眼難以辨別，容易將侵權產(chǎn)品誤認為注冊商標的產(chǎn)品即可，由于制作工藝等原因而致假冒商標的大小、比例等方面與被侵權商標有所誤差，不影響對相同的商標的認定。
國家工商行政管理局商標局《關于商標行政執(zhí)法中若干問題的意見》工商標字［１９９９］第３３１號第五條中規(guī)定：“相同商標是指兩商標相比較，文字、圖形或者文字與圖形的組合相同或者在視覺上無差別?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第９條認為商標法第５２條第（一）項規(guī)定的“商標相同，是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較，二者在視覺上基本無差別”。這些規(guī)定在刑事執(zhí)法中可以適用。

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