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認(rèn)定近似商標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)

確認(rèn)被控侵權(quán)商標(biāo)與注冊商標(biāo)是否構(gòu)成近似，是法院的司法權(quán)力。而法官在作出判決時，除了個別場合以外，往往并不是依據(jù)實證調(diào)查的結(jié)論———通過大量的對不特定人群進行問卷調(diào)查，最終考慮相關(guān)公眾的實際誤認(rèn)程度———作出判決，而是純粹依賴于法官的主觀判斷。換言之，是法官以模擬相關(guān)公眾的認(rèn)知能力的方式，最終作出屬于自己的獨立判斷。這種在認(rèn)定近似商標(biāo)過程中的強烈的主觀色彩，恰恰構(gòu)成了近似商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的難點。實踐表明，由于法官素質(zhì)的參差，尤其是用以判斷的標(biāo)準(zhǔn)不同，常常會使相同事實下的案件，結(jié)果卻大相徑庭，這一點甚至在商標(biāo)法制十分健全的發(fā)達國家，相同證據(jù)不同判決的情況也難以避免。因此為了盡量克服執(zhí)法者的主觀隨意性，提高近似商標(biāo)認(rèn)定的準(zhǔn)確性和一致性，各國都試圖通過立法的形式，盡可能具體地規(guī)定認(rèn)定近似商標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)。
最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定了認(rèn)定近似商標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和原則。
根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定
認(rèn)定近似商標(biāo)應(yīng)當(dāng)以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)。
這里涉及到相關(guān)公眾和一般注意力兩個問題。首先，商標(biāo)法所稱的相關(guān)公眾，是指與商標(biāo)所標(biāo)識下的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費者和與前述商品或者服務(wù)有關(guān)的經(jīng)營者。這就指明，相關(guān)公眾既不是相關(guān)商標(biāo)的設(shè)計專家或者商標(biāo)主管部門，也不是相關(guān)商品的制造商或者商品主管部門，相反，他們是被控侵權(quán)商標(biāo)與原告注冊商標(biāo)下的相同商品或者類似商品的普通消費者或者一般經(jīng)營者。消費者依照消費者權(quán)益保護法的規(guī)定，其含義是指為生活消費需要購買、使用商品者或者接受服務(wù)者；經(jīng)營者的范圍則排除了相關(guān)商品的制造者，其通常包括但不限于為出售而購買、出售、出租、抵押、許可，以及任何為對價而進行轉(zhuǎn)移，或者為了獲得而支付對價的民事主體（參見《美國商標(biāo)法》第１１２５條的規(guī)定）。界定相關(guān)公眾的范圍，目的是為了確定認(rèn)定近似商標(biāo)的主體的判斷能力與水平，為科學(xué)地界定判斷者的行為能力服務(wù)。法官審理案件在分析判斷和采納有關(guān)證據(jù)作為定案依據(jù)和生成自由心證過程中，都要始終堅持以相關(guān)公眾的行為能力為尺度和標(biāo)準(zhǔn)。其次，從相關(guān)公眾的主觀關(guān)注程度看，他們只是施以一般注意力。這表現(xiàn)在，進行識別之前，他們沒有刻意地進行準(zhǔn)備；識別之時，也沒有刻意地給予關(guān)注，而只是在日常的消費活動或者經(jīng)營活動中，按照常規(guī)的方式，施以一般的注意力所作出的一般性判斷，進而決定對于近似商標(biāo)下的相同或者近似商品或者服務(wù)取舍其一。

標(biāo)簽：安康德陽潛江周口三沙喀什平頂山朔州

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