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商標的固有顯著性和獲得顯著性主要是針對商標是否可以注冊而言,也是TRPS協(xié)議要求商標獲得保護的最低門檻。區(qū)分商標的相對顯著性和絕對顯著性,目的在于區(qū)分商標的不同保護程度。在確定商標的保護范圍時,具有相對顯著性的商標與具有絕對顯著性的商標是不一樣的,具有絕對顯著性的商標可以獲得比具有相對顯著性的商標更強和更寬的保護。這一區(qū)別對本書第三編的三大理論即混淆理論、淡化理論和聯(lián)想理論將有重要影響。
(一)商標的相對顯著性
所謂相對顯著性,是指商標必須結合具體的商品或服務才能起到區(qū)別作用的屬性。例如,“長城”可以分別作為“電視機”電腦”、“服裝”、“飯店”等商品或服務的商標,如果離開具體的商品或服務,則不能指向特定的出處,也就是起不到區(qū)別作用。因此,具有相對顯著性是商標保護的最低標準。商標的固有顯著性和獲得顯著性都屬于相對顯著性的范疇,均是相對于法律所要求的注冊條件而言,即使在《巴黎公約》第6條之2意義上要求的馳名商標,也僅僅需要具有相對顯著性即可。
(二)商標的絕對顯著性
所謂絕對顯著性,是指即使在沒有指出具體商品或服務的情況下,也能使公眾或消費者將商標的特定出處相聯(lián)系。如人們看見“柯達”、“海爾”、“金利來”,便會想到膠卷、電器和服裝。商標的絕對顯著性只有經(jīng)過長期的使用以及大量的宣傳和商品質量的保證才可能實現(xiàn),因此總是同強大的知名度聯(lián)系在一起。一般商標只需具有相對顯著性即可以注冊保護,但要對商標進行跨類保護時,具有絕對顯著性就是一個必要的條件?？梢哉J為:混淆造成的損害既可以是相對顯著性,也可以是絕對顯著性,但是,淡化和聯(lián)想造成的損害一般不會危及商標的相對顯著性,而是危及商標的絕對顯著性。因此,區(qū)分顯著性的程度有利于說明商標侵權的性質和特征,也是證明商標權利范圍的基本依據(jù)。

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商標的相對顯著性和絕對顯著性