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商標侵權(quán)非法經(jīng)營額的確定

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商標權(quán)的保護與非法經(jīng)營額的計算密不可分。在商標侵權(quán)的民事保護當中,損害賠償雖不以非法經(jīng)營額為計算依據(jù),但它是重要的參考。在行政保護中,罰款以非法經(jīng)營額為計算依據(jù)。刑事保護中,部分商標犯罪的認定和刑罰以非法經(jīng)營額為基礎(chǔ)。
商標知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法過程中,非法經(jīng)營額關(guān)系到執(zhí)法的嚴格程度,關(guān)系到商標知識產(chǎn)權(quán)的保護水平。新修改的《商標法》和《實施條例》再次明確了非法經(jīng)營額的計算問題。
修改后的《商標法》涉及非法經(jīng)營額計算的規(guī)定有:第一,第53條規(guī)定:“工商行政管理部門處理時,認定侵權(quán)行為成立的,責令立即停止侵權(quán)行為,沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標標識的工具,并可處以罰款”。此處的“罰款”是一種行政處罰,其依據(jù)就是非法經(jīng)營額。第二,第56條規(guī)定:“侵犯商標專用權(quán)的賠償數(shù)額,為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益,或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失”。這種利益和損失的計算也會涉及到非法經(jīng)營額,二者應(yīng)該是成比例的,非法經(jīng)營額大,侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益和被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)的損失也就越大。
修改后的《商標法實施條例》直接規(guī)定了非法經(jīng)營額。針對《商標法》第3條“罰款”的規(guī)定,該條例第52條將罰款幅度進一步明確為非法經(jīng)營額3倍以下;非法經(jīng)營額無法計算的,罰款數(shù)額為10萬元以下。與該條例實施以前的《商標法實施細則》有關(guān)罰款的規(guī)定相比較,條例不再以侵權(quán)所獲利潤作為確定罰款數(shù)額的依據(jù),而僅以非法經(jīng)營額計算罰款金額;同時對商標侵權(quán)行為的罰款數(shù)額由《細則》的非法經(jīng)營額50%以下或者侵權(quán)所獲利潤5倍以下,大幅度地提高到非法經(jīng)營額3倍以下,并在非法經(jīng)營額無法計算時對罰款數(shù)額作出了具體的規(guī)定(10萬以下)。以非法經(jīng)營額取代侵權(quán)所得利潤作為罰款數(shù)額的依據(jù),另外一個最大的好處是將行政執(zhí)法與民事和刑事執(zhí)法統(tǒng)起來??梢缘贸鲆粋€結(jié)論, TRIPS協(xié)議所要求的行政執(zhí)法程序與救濟應(yīng)當符合民事執(zhí)法程序的救濟的基本原則的這一要求,在我國修改后的《商標法實施條例》中得到了具體的體現(xiàn)。
2001年,最高人民檢察院與公安部公布了《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》,該規(guī)定中關(guān)于商標犯罪案件的追訴使用的基本標準就是非法經(jīng)營額。假冒注冊商標案中涉及的有:未經(jīng)注冊商標所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標,涉嫌下列情況之一的應(yīng)予追訴:個人假冒他人注冊商標,非法經(jīng)營額在50萬元以上的;雖未達到上述數(shù)額標準,但因假冒他人注冊商標,受過行政處罰二次以上,又假冒他人注冊商標的。銷售假冒注冊商標的商品案中涉及的有:銷售明知是假冒注冊商標的商品,個人銷售數(shù)額在10萬元以上的,單位銷售數(shù)額在50萬元以上的,應(yīng)予追訴。1994年11月24日,國家工商局頒布了《關(guān)于執(zhí)行〈商標法〉及其〈實施細則〉若干問題的通知》,其中就非法經(jīng)營額的計算問題作出明確的規(guī)定。
上述有關(guān)非法經(jīng)營額的規(guī)定,已經(jīng)初步形成了一個體系,從法律層面到行政法規(guī),從司法解釋到行政規(guī)章,均對“非法經(jīng)營額”問題作出規(guī)定,對于完善我國商標的知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法,特別是在具體落實商標侵權(quán)損害賠償?shù)拿袷戮葷矫?具有重要影響和意義。

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