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商標權(quán)刑法保護的歷史演進

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無疑,邁進現(xiàn)代法治的我國要求法規(guī)范體系滿足現(xiàn)代社會的不斷擴張的要求。在商標權(quán)的刑法保護這一問題上,清末以降我國法規(guī)范體系的確立、發(fā)展以及完善是一個循序漸進的過程,并且其中夾雜著利益紛爭與外國列強對舊中國的壓榨欺迫。以史為鑒,可以明晰商標權(quán)刑法保護之不足與誤區(qū),由此為其完善提供一個有益視角?!八鼞敳粌H是過去的歷史的敘述,而且是未來的哲學的營養(yǎng)?!蓖ㄟ^商標權(quán)刑法保護的百年回顧,結(jié)合司法實踐的現(xiàn)實需求,能夠窺探出刑法解釋學難以滿足商標權(quán)刑法保護之需求,必須從刑法立法學上完善商標權(quán)刑法保護體系。
(一)從清末修法到民國 “六法全書”
“在那個強權(quán)就是公理的海盜時代,中國的忍讓并未換來西方國家的同情……變本加厲地壓迫中國?!碑斘鞣搅袕娺甸_舊中國的市場大門之后,囿于彼時的清政府的法制狀況,其對于諸如商標權(quán)保護等 “法外治權(quán)”的渴求愈加強烈,一系列為了專門保護外國人的商標權(quán)的法律陸續(xù)出現(xiàn)在舊中國人的土地上。自1902年起,清政府相繼與英國、美國、日本等國簽訂涉及商標管理的條約,旨在防止假冒、保護商標。1904年,清政府在商務部內(nèi)設立商標登錄局,專門管理商標保護事宜。彼時的 “保護商標”宗旨更多的是為美國等國服務,因為彼時的清政府企業(yè)尚不具備 “走出去”的能力,并且國內(nèi)市場對于現(xiàn)代商標權(quán)的保護體系需求并不強烈,完全可以以標示牌號等方式區(qū)別商家的商品或服務。1904年8月,清政府在被裹挾下制定了中國歷史上第一部商標法律,即由其商務部制定而由光緒帝欽定頒布的 《商標注冊試辦章程》,該法規(guī)定了一系列商標侵權(quán)及犯罪的行為方式,比如在同種商品上使用與他人注冊商標相似或相同商標的行為,或者販賣上述假冒商標,或者明知上述情形而予以販賣上述商品,等等。頗具諷刺意味的是,這部法律的代擬人竟是當時掌管舊中國海關(guān)的總稅務司英國人赫德。雖然其宗旨是保護美國等國的商標,在客觀上也推進了現(xiàn)代商標法體系在舊中國的確立與完善。即使如此,也無法磨滅彼時中國人的法律制定權(quán)被外國人操控這一恥辱的歷史事實。
北洋政府1923年 《商標法》是民國時期的首部 《商標法》,其將商標管理制度、商標權(quán)作為商標犯罪的保護法益,對于商標犯罪行為的規(guī)定較為全面,比如規(guī)定了欺詐獲取商標專用權(quán)的行為屬于犯罪行為。1925年 《商標條例》完全照搬了上述北洋政府的商標法律的規(guī)定,其規(guī)定了諸多侵犯商標權(quán)以及商標管理制度的犯罪行為及其刑事懲罰。并且1930年 《商標法》以1923年 《商標法》作為藍本,但這部法律并未規(guī)定侵犯商標權(quán)以及商標管理制度的行為的刑事責任。同時,北洋政府1923年 《商標法》規(guī)定,可以以刑法處罰侵害商標專用權(quán)的行為,而國民政府1930年 《商標法》刪除了這個規(guī)定。依據(jù)頒布于1935年的 《中華民國刑法》第二百五十三條以及第二百五十四條規(guī)定可知,對于構(gòu)成犯罪的商標侵權(quán)行為,以妨害農(nóng)工商罪進行懲罰。同時,該法規(guī)定的商標犯罪行為包括第二百五十三條規(guī)定的偽造、仿造商標行為以及第二百五十四條規(guī)定的販賣、陳列、輸入、偽造、仿造商標、商號、貨物行為。我國臺灣地區(qū)于1972年修訂 “商標法”時,將商標管理制度作為保護法益,并以刑法處罰侵犯其之行為。此外,其對于商標犯罪的規(guī)制采取刑法典與附屬刑法相結(jié)合的結(jié)合型立法模式??傮w而言,納入商標犯罪的商標侵權(quán)行為相當廣泛,包括一些不正當競爭行為 (與商標相關(guān))、偽造、仿造商標、商號行為。其規(guī)定的 “假冒行為”意為,在類似或相同商品或服務上,使用近似或相同之注冊商標或團體商標,有致相關(guān)消費者混淆誤認之虞者,其外延很寬泛。其商標犯罪的侵害對象包括商品商標、服務商標、團體商標、原產(chǎn)地商標以及未經(jīng)注冊的外國著名商標等。但其并未規(guī)定非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪,至于其構(gòu)成其他商標犯罪的共犯情形,則是另一個問題。
(二)1979刑法典對商標權(quán)的保護介析
新中國成立后的第一部商標法規(guī)是由政務院制定并頒布的1950年 《商標注冊暫行條例》及其《實施細則》,工商業(yè)企業(yè) (經(jīng)注冊的)商標的專用權(quán)由其進行專門保護。當下的商標法律體系在相當程度上繼受了這個條例的具體規(guī)定。從1957年至1979年止,由于計劃經(jīng)濟體制與思想觀念閉塞等原因的存在,我國商標管理制度呈現(xiàn)出濃厚的計劃經(jīng)濟色彩,從商標強制注冊制度 (未注冊無保護)以及商標與商品質(zhì)量掛鉤制度中可見一斑。彼時,并未對侵犯商標權(quán)的行為規(guī)定刑事責任。
直至1979年 《刑法》第一百二十七條才規(guī)定了假冒注冊商標罪。從這一立法規(guī)定可見,彼時的規(guī)范保護尚顯粗糙。這個罪名的犯罪對象僅僅包括企業(yè)注冊商標,犯罪主體僅僅包括工商企業(yè),二者的范圍皆較為狹隘,無法滿足市場經(jīng)濟對于商標權(quán)的刑事法保護的要求。隨著改革開放后經(jīng)濟體制改革的完善,我國社會主義市場經(jīng)濟迅速發(fā)展。越來越多的國內(nèi)企業(yè)開始注重對商標的保護和經(jīng)營,同時,謀求在我國進行投資開發(fā)項目建設以及獲取投資建設紅利的外國企業(yè),也更加注重其商標專用權(quán)在我國受到有效保護的強度。
彼時的 《商標管理條例》在相當程度上無法適應時代發(fā)展的需要,為了強化商標專用權(quán)的保護力度,適應市場經(jīng)濟之要求,1982年 《商標法》順應時代的呼喚與商標保護的需要適時而出。這部法律的首要指導思想仍是商標工具主義,而不是商標權(quán)保護主義。因為其指出,應當強化對于注冊商標專用權(quán)的保護力度,并且指出,商標使用人應對其商品質(zhì)量負責??梢姡陨虡藢S脵?quán)是國家用以規(guī)制商標權(quán)人負責商品質(zhì)量的便利工具。誠然,注冊商標專用權(quán)受到了商標法的保護,但這似乎僅僅是一種工具主義導向下的附隨功能。隨著我國的相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法律的逐步建立,加之認可商標權(quán)民事權(quán)利性的 《民法通則》的正式實施,我國逐步加入了諸多重要知識產(chǎn)權(quán)國際保護組織,商標之商譽受到的重視程度不斷提高,企業(yè)已經(jīng)將商標注冊作為一種保護企業(yè)的重要手段?;谖覈厣氖袌鼋?jīng)濟的快速發(fā)展的要求,同時為滿足商標的國際注冊與保護請求的相互往來需求,我國自1988年11月1日起,采納了國際通行的 《商標注冊用商品和服務國際分類尼斯協(xié)定》(以下簡稱為《尼斯協(xié)定》)。
1979年 《刑法》對于商標犯罪的簡陋規(guī)定,無法適應彼時的實踐中出現(xiàn)的打擊嚴重商標侵權(quán)行為的需要,比如嚴重的 (以出賣為目的的)擅自制造他人注冊商標標識的重商標侵權(quán)行為,無法被科以刑事懲罰,這使得此類行為繼續(xù)猖獗不止。我國通過逐步修訂相關(guān)法律法規(guī),制定并實施相關(guān)司法解釋,擴大商標侵權(quán)的刑事法規(guī)制范圍,并擴大商標犯罪的犯罪主體的適格范圍,逐漸緩和了這一矛盾。針對1979年 《刑法》第一百二十七條,1982年 《商標法》第四十條擴大了假冒他人注冊商標的行為方式類型,包含了擅自制造或者銷售他人注冊商標標的行為。隨后,相關(guān)司法解釋將 “有意銷售假冒注冊商標的商品”之行為,作為假冒商標罪的構(gòu)成要件行為;并且將個人作為假冒商標罪的犯罪主體。為了有效地打擊商標犯罪,營造更加健康的市場經(jīng)濟競爭秩序,保護廣大消費者的合法權(quán)益,我國于1993年2月22日重新修訂了 《商標法》,其第四十條被修訂為包含三款的法條,初步奠定了三個傳統(tǒng)商標犯罪的商標法基礎。隨后,《關(guān)于懲治假冒注冊商標犯罪的補充規(guī)定》(以下簡稱為 《補充規(guī)定》),基本上是將以往對于商標權(quán)的刑事法擴大保護的內(nèi)容囊括于中??傮w而言,經(jīng)過 《補充規(guī)定》的修改,我國商標權(quán)的刑事法保護體系主要呈現(xiàn)四點變化:其一,在保留假冒注冊商標罪的基礎上,增加銷售假冒注冊商標的商品罪和非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪; 其二,將犯罪主體從1979年 《刑法》規(guī)定的工商企業(yè) (直接責任人員也作為責任主體),擴大到一般主體 (包含企事業(yè)單位);其三,具化假冒注冊商標罪的犯罪構(gòu)成要件及其要素;第四,將商標犯罪的法定刑 (量刑幅度)從一檔增加至兩檔,突出罰金刑的功能。
(三)1997刑法典對商標權(quán)的保護介析
為符合TRIPs協(xié)議對于商標權(quán)的刑事法保護的總體要求,1997年 《刑法》設置了假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪、非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪這三個侵犯商標權(quán)的罪名。這實質(zhì)上是以基本法的形式吸收了1993年 《補充規(guī)定》的商標權(quán)刑事法保護的罪名設置。1997年 《刑法》在修訂過程中,將商標犯罪、假冒專利罪、侵犯商業(yè)秘密罪、侵犯著作權(quán)罪等犯罪規(guī)定在侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪一節(jié)中,由此組成了知識產(chǎn)權(quán)刑法保護體系。此外,1997年 《刑法》修改了《補充規(guī)定》中的商標犯罪的犯罪構(gòu)成要件要素。為了更為合理地界定這三個商標犯罪的 “罪量”標準,加強商標權(quán)刑事法保護的力度,《2004解釋》對 “情節(jié)嚴重”“情節(jié)特別嚴重”“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”等 “罪量”問題進行了專門解釋,并且將 “相同的商標”擴大解釋為完全相同或較之視覺基本無差異且足以誤導公眾的商標,不僅將使用于商品上界定為 “使用”,并且將使用于商品包裝、容器等其他商業(yè)范圍上亦界定為 “使用”。隨后,《2011解釋》對 “同一種商品”的比較判定對象與 “與其注冊商標相同的商標”的判定方法等問題皆作出了明確規(guī)定,同時明確了值得刑法處罰的相關(guān)犯罪的未遂情形。

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