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通用名稱商標化的保護與限制

孔祥俊教授認為，商標專用權的核心，是在相同或類似商品上的專用權和排他權。而商標保護的是商業(yè)標識的區(qū)別性，是以禁止不正當模仿和維護公平競爭為核心和立足點的，既是為了保護商業(yè)標識所承載的商譽，又是為了防止公眾受誤導。本文以為，通用名稱具有的廣泛性、規(guī)范性等特征，決定了通用名稱在進行商標注冊之前，本身就易為相關公眾所普遍知悉。且通用名稱具有社會公共資源的屬性，如“云南白藥”商標中，云南白藥本身也是一味中藥名稱。基于此，通用名稱型的商標專用權的保護力度，明顯弱于一般注冊商標。這是商標法在通用名稱使用過程中，權衡不同使用主體權利義務的結果。
現行《商標法》第五十九條明確規(guī)定了注冊商標中含有的本商品的通用名稱等的，注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用。這表明作為商標的通用名稱的顯著性和識別性，主要體現在商標權人通過長期使用，致使相關公眾對該通用名稱與商標權人提供的商品或服務之間，產生了唯一性、指向性的聯(lián)系。本文理解，商標權人對已獲準注冊的通用名稱型商標的專用權保護上，可以獲得與一般商標相同的保護范圍，但對已獲準注冊的通用名稱型商標的排他權上，其無法禁止他人正當使用，這無疑極大地限縮了該商標的保護維度。在現有商標法律體系下，這也是此類商標權人不得不面臨的事實。如入選《最高人民法院知識產權案件年度報告（2013）》的山西沁州黃小米（集團）有限公司與被申請人山西沁州檀山皇小米發(fā)展有限公司、山西沁縣檀山皇小米基地有限公司確認不侵害商標權及侵害商標權糾紛案。該案中，最高人民法院認為注冊商標權人不能因其在該商品市場推廣中的貢獻主張對該商品的通用名稱享有商標權，同時商標權人無權禁止他人使用該通用名稱來表明商品品種來源。
本文以為，“沁州”商標案便是對《商標法》第五十九條最好的詮釋，也是通用名稱成為商標后受法律保護范圍及保護力度的案例參考。這也充分說明，通用名稱成為注冊商標的，在判斷商標權人之外的第三人對該通用名稱的使用是否構成侵權，評判標準為第三人的使用行為是否構成正當使用行為。而對于商標的正當使用，廣東省高級人民法院知識產權庭副庭長張學軍法官認為，商標的正當使用分為描述性正當使用、功能性正當使用、指示性正當使用三大類型。本文認為，如商標權人之外的第三人對通用名稱的使用如構成前三種類型的，則不易認定為商標侵權。同時，第三人對商標的正當使用行為是否規(guī)范、主觀有無惡意也是正當使用的考量標準，如在同類商品上，將他人已注冊的通用名稱突出使用在自己的商品或服務上的，則屬于商標侵權，此處便不再展開論述。
另外，對含有通用名稱的知名商標的保護，本文以太原市為例淺述。根據《太原市知名商標認定和保護辦法》第十四條、第十五條之規(guī)定，他人以太原市知名商標相同或者近似的文字作為相同行業(yè)企業(yè)名稱或者字號使用，并可能引起公眾誤認的，太原市工商行政管理部門按相關法律法規(guī)處理。若知名商標的文字具有其他公用性質的，則不適用第十四條。本文以為，該辦法第十五條（三）的規(guī)定為兜底條款，雖然該辦法未進一步明確公用性質的具體情形，但結合商標法第五十九條之規(guī)定，此處的公用性質可能包含第三人善意使用已注冊的含有通用名稱商標的情形。

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