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厘清“服務(wù)商標(biāo)”中的“服務(wù)”概念

現(xiàn)有商業(yè)企業(yè)通過不同方式對其銷售服務(wù)尋求法律上的保護，商標(biāo)注冊行政體系與司法保護體系存在不同，商標(biāo)注冊體系嚴(yán)格依據(jù)《分類表》，而司法保護則更重視平衡各方利益、解決客觀實際問題。越來越多的學(xué)者建議開放“銷售服務(wù)”商標(biāo)的注冊，明確給予“銷售服務(wù)”商標(biāo)有力的商標(biāo)法上的保護，但是這一做法的前提是，商場、超市等商業(yè)企業(yè)的銷售服務(wù)是商標(biāo)法意義上的“服務(wù)”。這就首先要對商標(biāo)法中服務(wù)商標(biāo)的“服務(wù)”概念進(jìn)行厘清。
關(guān)于“服務(wù)”概念的定義一直持續(xù)卻沒有定論。亞當(dāng) ·斯密認(rèn)為“服務(wù)”是“不產(chǎn)生有形產(chǎn)品的所有活動 ”。國際標(biāo)準(zhǔn)化組織(ISO,1991)對“服務(wù)”定義為有形產(chǎn)品的附屬物，即由生產(chǎn)過程而產(chǎn)生的結(jié)果。當(dāng)代市場營銷學(xué)泰斗菲利普·科特勒給服務(wù)下的定義是：“一方提供給另一方的不可感知且不導(dǎo)致任何所有權(quán)轉(zhuǎn)移的活動或利益，它在本質(zhì)上是無形的，它的生產(chǎn)可能與實際產(chǎn)品有關(guān)，也可能無關(guān)。”《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第一條范圍和定義中第三款將“服務(wù)”定義為：包括任何部門的任何服務(wù)，但在行使政府權(quán)限時提供的服務(wù)除外。國際上，美國《蘭哈姆法》、《巴黎公約》、《Trips協(xié)定》等未提及何為“服務(wù)”，我國商標(biāo)法及司法解釋也沒有“服務(wù)”的定義。可見，由于服務(wù)的復(fù)雜性和多樣性，對“服務(wù)”的概念一直缺少明確的定義。要想解決本文中“銷售服務(wù)”商標(biāo)的問題，我們首先要從商標(biāo)法意義上厘清 “服務(wù)商標(biāo)”中的“服務(wù)”概念。
在商標(biāo)法中，商品商標(biāo)所指向的對象是有形的商品，服務(wù)商標(biāo)所指向的對象是無形的服務(wù)。與商品相比，服務(wù)具有明顯不同的特征：服務(wù)是無形的，不可觸碰的；服務(wù)的產(chǎn)生和消費是同時進(jìn)行的，二者不可分離；服務(wù)上述的兩個特點決定了服務(wù)是不能儲存的，顧客不可能把專家門診的服務(wù)安放起來留著以后使用。當(dāng)然，并不是所有的服務(wù)都值得《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競爭法》的保護，立法目的是保護經(jīng)營者和消費者的利益，維護市場秩序，與不可注冊的服務(wù)相比，商標(biāo)法上的“服務(wù)”也具有其特殊性，這一方面的區(qū)別更值得關(guān)注：服務(wù)具有交換價值，日本學(xué)者紋谷暢男認(rèn)為“服務(wù)”是看不見的商品，即可獨立成為經(jīng)濟交易對象的無形商品，作為獎勵，企業(yè)為內(nèi)部員工提供的服務(wù)就不是商標(biāo)法意義上的“服務(wù)”；服務(wù)是為了他人利益的活動，而不僅是提高自身價值，如果企業(yè)為銷售或宣傳自己的商品而提供商業(yè)信息、廣告宣傳、贊助、比賽等，屬于對商標(biāo)在商品上的使用，而非提供服務(wù)。

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