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中日商標(biāo)共存協(xié)議之比較

來源：騰訊新聞
根據(jù)日本特許廳報(bào)告，在日本和連年下滑的專利申請(qǐng)量形成鮮明對(duì)比的是，商標(biāo)申請(qǐng)量持續(xù)增長(zhǎng)，而這其中的一部分貢獻(xiàn)就是來自于中國(guó)的申請(qǐng)人。近年隨著中國(guó)企業(yè)商標(biāo)海外布局加速，日本成為重要的申請(qǐng)國(guó)之一。工欲善其事，必先利其器。了解中日兩國(guó)商標(biāo)制度的差異，有利于中國(guó)企業(yè)在日本更好地保護(hù)自己的權(quán)利。本文選取了比較有爭(zhēng)議的商標(biāo)共存協(xié)議的話題，探討其在中日兩國(guó)商標(biāo)申請(qǐng)中是如何運(yùn)用的。
截至2020年6月底，中國(guó)有效注冊(cè)商標(biāo)量為2741.4萬件，這也意味著可注冊(cè)的空間在不斷的縮小。申請(qǐng)人可能有這樣的體會(huì)，冥思苦想起來了個(gè)好名字，一檢索往往已經(jīng)被注冊(cè)了。為應(yīng)對(duì)引證商標(biāo)，除了撤三、無效外，越來越多的商標(biāo)申請(qǐng)人選擇與在先商標(biāo)權(quán)利人簽訂共存協(xié)議。而近些年從商標(biāo)評(píng)審部門到法院，對(duì)共存協(xié)議的接受程度也越來越高。
中國(guó)的《商標(biāo)法》《商標(biāo)法實(shí)施條例》中雖然對(duì)共存協(xié)議沒有明確的規(guī)定，但是在《商標(biāo)評(píng)審規(guī)則》和相關(guān)的司法文件中都有體現(xiàn)。
《商標(biāo)評(píng)審規(guī)則》雖然沒有明確提出共存協(xié)議，但是在第八條中規(guī)定，在商標(biāo)評(píng)審期間，當(dāng)事人有權(quán)依法處分自己的商標(biāo)權(quán)和與商標(biāo)評(píng)審有關(guān)的權(quán)利。在不損害社會(huì)公共利益、第三方權(quán)利的前提下，當(dāng)事人之間可以自行或者經(jīng)調(diào)解以書面方式達(dá)成和解。對(duì)于當(dāng)事人達(dá)成和解的案件，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)可以結(jié)案，也可以做出決定或者裁定。
隨著商標(biāo)共存協(xié)議在司法實(shí)踐中的廣泛應(yīng)用，《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件的審理指南（2019）》進(jìn)一步明確了共存協(xié)議的屬性、形式要件和法律效果。
在實(shí)踐中，不管是商標(biāo)評(píng)審階段，還是在法院階段，對(duì)于共存協(xié)議，都是持有條件的接受態(tài)度。簡(jiǎn)言之，如果兩商標(biāo)相同或者高度近似，共存協(xié)議很難被接受；如果兩商標(biāo)有一定的差異性，共存協(xié)議就容易被接受。可見在尊重商標(biāo)權(quán)作為私權(quán)可以自由處置的同時(shí)，商標(biāo)共存是否會(huì)造成消費(fèi)者的混淆，是否會(huì)影響社會(huì)公共利益也是一個(gè)重要的考量因素。
《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件的審理指南（2019）》規(guī)定引證商標(biāo)權(quán)利人應(yīng)以書面形式同意訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)，明確載明訴爭(zhēng)商標(biāo)的具體信息，但附條件或者附期限的共存協(xié)議一般不予采信。實(shí)踐中雖然沒有統(tǒng)一的格式要求，但為了便于審查員高效審理，多是提交引證商標(biāo)權(quán)利人單方簽署的《商標(biāo)共存同意函》，列明同意注冊(cè)的商標(biāo)、類別和商品/服務(wù)、同意商標(biāo)在中國(guó)注冊(cè)等關(guān)鍵信息。還需注意，如果引證商標(biāo)權(quán)利人為外國(guó)人，還需提交公證認(rèn)證文件。
申請(qǐng)人可以在駁回復(fù)審階段或者后續(xù)的行政訴訟階段提交。但是，如果在商標(biāo)注冊(cè)審查階段提交，將不被接受。
日本法律上同樣沒有商標(biāo)共存協(xié)議的規(guī)定。實(shí)踐中為了克服引證商標(biāo)，官方也不會(huì)接受共存協(xié)議。但是日本有一個(gè)獨(dú)特的制度——AssignBack，即申請(qǐng)人先將自己的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給引證商標(biāo)權(quán)利人，商標(biāo)權(quán)利主體統(tǒng)一，引證商標(biāo)被克服，新申請(qǐng)獲得注冊(cè)，再將商標(biāo)轉(zhuǎn)讓回原申請(qǐng)人，也就是說通過兩次轉(zhuǎn)讓最終獲得權(quán)利。
日本《商標(biāo)法》第二十四條第二款規(guī)定，轉(zhuǎn)讓商標(biāo)權(quán)利，如果指定商品或服務(wù)有兩個(gè)以上，可以按照商品或服務(wù)將權(quán)利分割。這也就意味著類似商品上的相同商標(biāo)標(biāo)識(shí)，可以分屬于兩個(gè)不同的權(quán)利主體。進(jìn)而推之，相同或類似商品上的近似商標(biāo)也是可以轉(zhuǎn)讓的。
而中國(guó)《商標(biāo)法》規(guī)定商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其在同一種商品上注冊(cè)的近似的商標(biāo)，或者在類似商品上注冊(cè)的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓。通過比較中日兩國(guó)對(duì)于商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定的差異，就不難理解，為什么在日本可以通過提交兩次轉(zhuǎn)讓來克服引證商標(biāo)進(jìn)而達(dá)到商標(biāo)共存，而在中國(guó)卻是行不通的。
中國(guó)關(guān)于商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的苛刻規(guī)定主要是為了防止造成混淆，日本是不是就不考慮混淆了呢。讓我們看看商標(biāo)法的其他條款是如何解決這個(gè)問題的。日本《商標(biāo)法》第二十四條第四款規(guī)定，因?yàn)檗D(zhuǎn)讓可能造成類似商品上的相同商標(biāo)、相同或類似商品上的近似商標(biāo)分屬于不同的權(quán)利主體，如果其中某一權(quán)利主體認(rèn)為另一權(quán)利主體的使用可能對(duì)自己造成損害，可以要求該另一權(quán)利主體在使用時(shí)附加適當(dāng)區(qū)別標(biāo)識(shí)，防止引起混淆。而第五十二條第二款更是規(guī)定了，通過商標(biāo)轉(zhuǎn)讓，具有不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的目的而故意引起混淆的，任何人都可以請(qǐng)求撤銷該商標(biāo)。
因?yàn)楸仨毥?jīng)過兩次轉(zhuǎn)讓，不僅手續(xù)繁雜耗費(fèi)時(shí)間，也給引證商標(biāo)權(quán)利人增加了負(fù)擔(dān)。而且一些情況下AssignBack是無法操作的。
引證商標(biāo)為多件，而且分屬不同權(quán)利人。
通過馬德里申請(qǐng)指定日本的情況下，可能會(huì)遇到因引證商標(biāo)主體不適格進(jìn)而不能將該馬德里申請(qǐng)轉(zhuǎn)讓給引證商標(biāo)權(quán)利人。為了解決這個(gè)問題，只能是反向操作將引證商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給馬德里申請(qǐng)人。雖然理論上行的通，但是缺乏實(shí)操性。
正因?yàn)锳ssign Back自身存在的一些問題，所以近年不管是商標(biāo)申請(qǐng)人還是商標(biāo)從業(yè)者，都在呼吁能夠早日引進(jìn)商標(biāo)共存制度，終于2017年4月修改的日本《商標(biāo)審查基準(zhǔn)》有了松動(dòng)，規(guī)定如果商標(biāo)申請(qǐng)人和引證商標(biāo)權(quán)利人是控股關(guān)系，通過提供引證商標(biāo)權(quán)利人的同意注冊(cè)證明，申請(qǐng)商標(biāo)可以獲得注冊(cè)。雖然目前的商標(biāo)共存還只是限于控股關(guān)系的子母公司之間，但我們拭目以待進(jìn)一步的發(fā)展。

標(biāo)簽：寶雞益陽錫林郭勒盟文山常州廣東柳州濟(jì)寧

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