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無書面合同情況下如何證明服務(wù)商標(biāo)實(shí)際使用

來源：知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)

裁判要旨

商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品或服務(wù)來源的行為。商標(biāo)權(quán)利人自行使用、許可他人使用以及其他不違背商標(biāo)權(quán)人意志的使用，均可認(rèn)定屬于實(shí)際使用的行為。在我國，商標(biāo)系根據(jù)商品或服務(wù)的分類進(jìn)行注冊(cè)，即商標(biāo)必須在核定商品或服務(wù)的類別上使用，才屬于注冊(cè)商標(biāo)的使用，避免商標(biāo)范圍的隨意擴(kuò)張。在商業(yè)活動(dòng)中，有下列行為之一的，可以認(rèn)定為服務(wù)商標(biāo)的使用：在服務(wù)場所內(nèi)外標(biāo)明其服務(wù)商標(biāo)的；在服務(wù)招牌上標(biāo)明其服務(wù)商標(biāo)的；在為提供服務(wù)所使用的物品上標(biāo)明其服務(wù)商標(biāo)的；在服務(wù)人員的服裝、鞋帽及標(biāo)牌、名片、名信片等物品上標(biāo)明其服務(wù)商標(biāo)的；在服務(wù)提供者的財(cái)務(wù)賬冊(cè)、發(fā)票、合同等商業(yè)交易文書上標(biāo)明其服務(wù)商標(biāo)的；利用音像、電子媒體、網(wǎng)絡(luò)等平面或者立體媒介使相關(guān)公眾認(rèn)識(shí)到其為服務(wù)商標(biāo)的；其他在商業(yè)活動(dòng)中使用服務(wù)商標(biāo)的行為。

案情簡介

1994年4月28日，中國煤礦工程機(jī)械裝備集團(tuán)公司提交了第815830號(hào)“ME及圖”商標(biāo)（下稱訴爭商標(biāo)）的注冊(cè)申請(qǐng)，1996年2月14日被核準(zhǔn)注冊(cè)使用在進(jìn)出口代理等第35類服務(wù)上。2007年1月21日，經(jīng)原國家工商行政管理總局商標(biāo)局（下稱原商標(biāo)局）核準(zhǔn)，訴爭商標(biāo)轉(zhuǎn)讓予中國煤礦機(jī)械裝備有限責(zé)任公司（下稱中煤公司）。

2017年5月2日，廣州市自然人張某某以訴爭商標(biāo)于2014年5月2日至2017年5月1日期間（下稱指定期間）無正當(dāng)理由連續(xù)3年不使用為由，向原商標(biāo)局提出撤銷訴爭商標(biāo)的申請(qǐng)。

中煤公司向原商標(biāo)局提交了宣傳樣本截圖及畫冊(cè)制作合同、印刷合同及匯款憑證，刊登廣告、報(bào)紙?jiān)?，合同、廣告費(fèi)支付憑證，參加展會(huì)合同，向印度出口設(shè)備使用訴爭商標(biāo)的截圖、宣傳片制作合同及憑證等證據(jù)。

2018年2月1日，原商標(biāo)局作出決定，對(duì)訴爭商標(biāo)不予撤銷。張某某不服原商標(biāo)局所作決定，隨后向原國家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)（下稱原商評(píng)委）申請(qǐng)復(fù)審。

2019年2月27日，原商評(píng)委作出復(fù)審決定認(rèn)為，中煤公司提交的證據(jù)或未顯示形成時(shí)間、或未顯示訴爭商標(biāo)，且均非在進(jìn)行口代理等核定服務(wù)上的使用，在無其他證據(jù)佐證的情況下，不能證明訴爭商標(biāo)實(shí)際投入到公開市場活動(dòng)中的情況。據(jù)此，原商評(píng)委認(rèn)定在案證據(jù)無法形成完整的證據(jù)鏈證明訴爭商標(biāo)于指定期間內(nèi)公開實(shí)際使用，對(duì)訴爭商標(biāo)予以撤銷。

中煤公司不服原商評(píng)委所作復(fù)審決定，向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟，并向法院提交了該公司參加展會(huì)的材料、廣告宣傳材料、該公司代理中國煤炭海外開發(fā)有限公司出口設(shè)備到印度的材料等證據(jù)。

北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院經(jīng)審理認(rèn)為，在案證據(jù)中僅證明中煤公司協(xié)同中國煤炭海外開發(fā)有限公司將技術(shù)手冊(cè)交付給外方，未有代理服務(wù)合同、商業(yè)往來票據(jù)等證據(jù)證明中煤公司為中國煤炭海外開發(fā)有限公司提供了進(jìn)出口代理服務(wù)，不能證明訴爭商標(biāo)于指定期間內(nèi)在核定服務(wù)上公開、真實(shí)、合法地進(jìn)行了商業(yè)使用，據(jù)此一審判決駁回中煤公司的訴訟請(qǐng)求。

中煤公司不服一審判決，繼而向北京市高級(jí)人民法院提起上訴稱，該公司名下有且僅有1件商標(biāo)即該案訴爭商標(biāo)，故其提交的證據(jù)所顯示對(duì)商標(biāo)的使用均指向訴爭商標(biāo)，該公司提交證據(jù)足以證明訴爭商標(biāo)于指定期間核定服務(wù)上進(jìn)行了真實(shí)有效的商業(yè)使用；該公司在一審階段主張?jiān)V爭商標(biāo)在核定的進(jìn)出口代理、樣品散發(fā)、文件復(fù)制服務(wù)上進(jìn)行了商業(yè)使用，但一審判決未對(duì)其是否于指定期間內(nèi)在樣品散發(fā)、文件復(fù)制服務(wù)上使用訴爭商標(biāo)作出評(píng)判。

北京市高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，中煤公司利用訴爭商標(biāo)代理旗下企業(yè)將大型成套采煤設(shè)備遠(yuǎn)銷數(shù)十個(gè)國家和地區(qū)，結(jié)合其提交的代理旗下企業(yè)中國煤炭海外開發(fā)有限公司出口設(shè)備到印度的出口項(xiàng)目公證書、投標(biāo)書、技術(shù)手冊(cè)、檢測報(bào)告等證據(jù)，足以形成完整的證據(jù)鏈證明其于指定期間內(nèi)將訴爭商標(biāo)在核定使用的進(jìn)出口服務(wù)上進(jìn)行了商標(biāo)法意義上的使用，但上述證據(jù)無法證明訴爭商標(biāo)于指定期間內(nèi)在核定使用的樣品散發(fā)、文件復(fù)制服務(wù)上亦進(jìn)行了商標(biāo)法意義上的使用。據(jù)此，法院判決撤銷一審判決及原商評(píng)委所作出的復(fù)審決定，并判令國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局（根據(jù)中央機(jī)構(gòu)改革部署，原商評(píng)委的相關(guān)職責(zé)由國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局行使）針對(duì)中煤公司訴爭商標(biāo)所提出的復(fù)審申請(qǐng)重新作出決定。

案件分析

我國商標(biāo)法設(shè)立注冊(cè)商標(biāo)連續(xù)3年不使用撤銷制度的宗旨在于激活商標(biāo)資源，清理閑置商標(biāo)，發(fā)揮商標(biāo)注冊(cè)制度的功能。根據(jù)商標(biāo)法第四十九條規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)沒有正當(dāng)理由連續(xù)3年不使用，任何單位或者個(gè)人可以申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。由于法律賦予了任何單位或個(gè)人申請(qǐng)撤銷商標(biāo)的權(quán)利，且不要求撤銷申請(qǐng)人提供市場調(diào)查相關(guān)證據(jù)，商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)自身注冊(cè)商標(biāo)的使用負(fù)舉證義務(wù)，若無法提供有效證據(jù)，即使商業(yè)活動(dòng)中進(jìn)行了實(shí)際使用，亦會(huì)面臨注冊(cè)商標(biāo)被撤銷的風(fēng)險(xiǎn)。

商標(biāo)的使用，常見于將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中。該案中，訴爭商標(biāo)核定使用的進(jìn)出口代理屬于服務(wù)而非商品，在實(shí)際運(yùn)營中不可能提供商品實(shí)物、商品包裝、商品容器等證據(jù)，這無形中增加了中煤公司的舉證難度。同時(shí)，中煤公司所銷售的產(chǎn)品是大型成套煤礦設(shè)備，這些設(shè)備由該公司的子公司生產(chǎn)，再由該公司代理出口至海外，實(shí)踐中這種集團(tuán)管理下多個(gè)公司協(xié)作的模式不簽訂書面代理合同十分常見。筆者認(rèn)為，雖然代理合同、付款憑證、發(fā)票的組合確實(shí)是證明訴爭商標(biāo)使用在核定服務(wù)項(xiàng)目上的最直接的證據(jù)鏈，但不是必要證據(jù)，沒有簽訂代理合同并不能否認(rèn)構(gòu)成事實(shí)代理行為。在中煤公司無法提供代理合同的情況下，只要其能夠證明實(shí)際實(shí)施了代理行為、進(jìn)行了廣告宣傳或參加了相關(guān)行業(yè)的展會(huì)，便應(yīng)維持訴爭商標(biāo)的注冊(cè)。

標(biāo)簽：隴南中衛(wèi) 西寧銅仁海南赤峰佛山臨滄

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