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完善注冊馳名商標淡化侵權(quán)救濟的條件

來源：河南科技大學(xué)

作者：李世琦

1 作為民事賠償?shù)摹皳p害”要件。從我國現(xiàn)行《商標法》第57 條第一項第（二）款中分析可知，“混淆可能”被作為了一般商標侵權(quán)行為的構(gòu)成。目前為止，國內(nèi)對注冊馳名商標淡化侵權(quán)的法律規(guī)制主要是以混淆理論為基礎(chǔ)來確定侵權(quán)賠償數(shù)額，對其并沒有完善的法律規(guī)制及救濟體系，但對此，大部分學(xué)者是認可基于利益平衡理論及填平原則來確定損害賠償?shù)?。相較于美國明確規(guī)定：“除禁令救濟外，商標淡化侵權(quán)人存在故意時對被損害人還可以進行金錢救濟”，中國的商標法在這方面確實是不夠完善的，我國法院對商標侵權(quán)行為認定后進行損害賠償時一般均采用法定賠償?shù)姆绞?。但實際上，民事責任中的停止侵害、消除影響、賠償損失等責任方式也同樣適合商標淡化行為。

2 不同“損害”情形下的救濟方式。我國對馳名商標的救濟大致集中在不予注冊或禁止使用，而對于傳統(tǒng)侵權(quán)標準及其規(guī)范邏輯不能直接轉(zhuǎn)嫁到注冊馳名商標淡化上，對其規(guī)制與救濟應(yīng)是立身于《商標法》的立法目的、馳名商標的功能以及淡化的特點。因此結(jié)合國外其他國家相關(guān)立法及上述要點，將注冊馳名商標淡化侵權(quán)行為造成不同“損害”時的救濟大致分為以下五種：①禁令救濟；英美國家立法中均明確了該種救濟方式，由于淡化侵權(quán)的潛在性以及證據(jù)收集的困難，權(quán)利人可以在發(fā)現(xiàn)行為人存在淡化可能時向法院申請禁令，以及時止損，防止損失進一步擴大。②消除影響；商標權(quán)不具有人身權(quán)的內(nèi)容，且其保護的客體是無形財產(chǎn)，故“消除影響”比“賠禮道歉”更適合商標侵權(quán)案件；③金錢上的補救；建議以補償性賠償為主，懲罰性賠償為輔，且由于淡化不同于一般侵權(quán)，其損害不能很好地量化，因此賦予了法官一定的自由裁量權(quán)以根據(jù)具體案情酌情判斷。④強制轉(zhuǎn)讓；對于惡意侵權(quán)等情形也可強制行為人將商標轉(zhuǎn)讓；⑤銷毀與侵權(quán)有關(guān)的物品，此種救濟可以參照《商標法》第60條、《商標法實施條例》第72條中關(guān)于認定侵權(quán)后工商行政管理部門的職權(quán)內(nèi)容。

3 行為人是否存在主觀過錯與相應(yīng)的救濟。正如前文所述，行為人是否具有主觀過錯不該作為商標淡化的構(gòu)成要件，一方面是因為由于淡化的特性讓權(quán)利人證明侵權(quán)人存在過錯具有一定難度，另一方面，有些淡化行為的發(fā)生，行為人主觀上并不是要削減馳名商標的商譽，而是要借助其知名度達到自己獲得不正當利益的目的。但馳名商標淡化的一般具有長期性、累積性，因此建議借鑒美國相關(guān)規(guī)定，采取禁令救濟為主，金錢賠償救濟為輔：若禁令救濟已足以消除損害，對行為人存在主觀惡意的，可參照商標法第63條中為制止侵權(quán)所支付的合理開支和法定賠償額酌情增減以確定損害賠償責任。

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