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商標(biāo)標(biāo)識有哪些要求

商標(biāo)標(biāo)識是貼附于商品或服務(wù)上的識別性標(biāo)志，是構(gòu)成商標(biāo)的要素之一。實際上，商標(biāo)的識別性主要就是由商標(biāo)標(biāo)識決定的，當(dāng)然商標(biāo)的識別性要將商標(biāo)標(biāo)識與使用該標(biāo)識的對象——商品或者服務(wù)相結(jié)合進行判斷。由商標(biāo)的功能所決定，并考慮到商標(biāo)在經(jīng)濟生活和社會生活中的重要作用和影響，商標(biāo)標(biāo)識必須能夠?qū)崿F(xiàn)商標(biāo)的識別功能，并符合法律的規(guī)定。所謂符合法律的規(guī)定，是指商標(biāo)標(biāo)識不能違反社會公共政策和公認的道德標(biāo)準，不能欺騙、誤導(dǎo)消費者，不能侵占公共表達資源，也不能通過商標(biāo)注冊保護產(chǎn)品和產(chǎn)品的實用功能，不能與他人的在先權(quán)利相沖突等。

(—)商標(biāo)標(biāo)識的構(gòu)成要素

構(gòu)成商標(biāo)標(biāo)識的文字、圖形、顏色、聲音等要素稱為“商標(biāo)標(biāo)識的構(gòu)成要素”，簡稱“要素”。各國商標(biāo)法對于構(gòu)成商標(biāo)標(biāo)識要素的規(guī)定，可大致分為封閉式和開放式兩種

我國1982年《商標(biāo)法》規(guī)定商標(biāo)標(biāo)識的構(gòu)成要素是“文字、圖形或者其組合”，1993年修改時該項規(guī)定沒有變化。2001年修法時該項規(guī)定擴張為：“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊J2013年修法時增加了“聲音”，相應(yīng)地，刪除了“可視性”的要求。

文字包括漢字、少數(shù)民族文字和外文。漢字可以用簡體字，也可以用繁體字，但都必須書寫正確、規(guī)范。為了便于審查，少數(shù)民族文字要說明是何種文字，并說明含義，商標(biāo)標(biāo)識是外文或者包含外文的，應(yīng)當(dāng)說明含義。

圖形可以是各種圖形，但2013年《商標(biāo)法》第10條明確排除的圖形除外。用圖形作商標(biāo)標(biāo)識，要按照1973年6月12日維也納外交大會簽訂的《建立商標(biāo)圖形要素國際分類協(xié)定》通過的《商標(biāo)圖形國際分類》對圖形進行歸類并填寫編碼O為了保護自然人的肖像權(quán)，注冊機關(guān)要求，以他人肖像申請商標(biāo)注冊的，應(yīng)當(dāng)提交經(jīng)過公證的肖像權(quán)人授權(quán)書原件；以本人肖像申請商標(biāo)注冊的，應(yīng)核對申請人身份證件，確認系本人肖像。

以三維標(biāo)志作為商標(biāo)標(biāo)識申請注冊的，應(yīng)當(dāng)在申請書中聲明，說明商標(biāo)的使用方式，并提交能夠確定三維標(biāo)志形狀的圖樣，提交的商標(biāo)圖樣應(yīng)當(dāng)至少包含三面視圖。

我國商標(biāo)法沒有認可單色可以作為商標(biāo)標(biāo)識，但顏色的組合可以。以顏色組合作為商標(biāo)標(biāo)識申請注冊，除要提交商標(biāo)圖樣外，還應(yīng)當(dāng)在申請書中聲明，并填寫色標(biāo)說明，說明商標(biāo)的使用方式。歐共體法院根據(jù)《歐共體協(xié)調(diào)成員國商標(biāo)立法1號指令》(以下簡稱《指令》廣關(guān)于可以用書面形式表示的規(guī)定，要求申請顏色商標(biāo)注冊，必須以一種預(yù)定并一致的方式將各種顏色系統(tǒng)地結(jié)合在一起，申請人除提供顏色圖樣外，還要輔之以國際通用的顏色識別碼。

以聲音作為商標(biāo)標(biāo)識申請注冊應(yīng)當(dāng)在申請書中予以聲明，提交符合要求的聲音樣本，并對申請注冊的聲音以五線譜或者簡譜方式加以描述并附加文字說明。無法以五線譜或者簡譜描述的，應(yīng)當(dāng)以文字加以描述。商標(biāo)描述與聲音樣本應(yīng)當(dāng)一致。止匕外，還要說明聲音商標(biāo)的使用方式。

我國商標(biāo)法關(guān)于商標(biāo)標(biāo)識構(gòu)成要素的規(guī)定是封閉式的，由法律沒有規(guī)定的要素作為商標(biāo)標(biāo)識申請注冊不能獲得核準。

美國商標(biāo)法第2條規(guī)定：“根據(jù)商標(biāo)的性質(zhì)，凡能夠?qū)⑸暾埲说纳唐穮^(qū)別于他人商品的商標(biāo)，不應(yīng)駁回其在主注冊簿上的注冊”，除了這個原則性的規(guī)定之外，沒有對可作商標(biāo)標(biāo)識的要素進行列舉。這是典型的開放式規(guī)定。

《指令》第2條規(guī)定：“所有可用書面形式表示的標(biāo)記，尤其是包括人名的字詞、圖形、字母、數(shù)字、商品及其包裝的外形，只要能將一個企業(yè)的商品或服務(wù)同其它企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)別開，均可構(gòu)成商標(biāo)?！薄稓W共體商標(biāo)條例》第4條的規(guī)定與《指令》的規(guī)定相同。由于《指令》對歐共體成員國商標(biāo)立法的約束力，歐共體成員國的國內(nèi)立法都遵守這一規(guī)定，只是具體的表述方式有所不同，如德國商標(biāo)法不僅正面規(guī)定哪些表達元素可以組成商標(biāo),而且在第8條從反面規(guī)定：“不能以書面形式表述的標(biāo)志，不能獲準注冊?！薄吨噶睢贰稓W共體商標(biāo)條例》及其成員國的商標(biāo)法雖然也列舉了商標(biāo)標(biāo)識的構(gòu)成要素，但是，這種列舉是非窮盡式的，因此，也屬于開放式規(guī)定。

商標(biāo)注冊與授予專利和確認作品種類不同，法律大可不必對商標(biāo)標(biāo)識構(gòu)成要素做具體規(guī)定，而只需如美國和歐共體的商標(biāo)法那樣，對商標(biāo)標(biāo)識的構(gòu)成要素作概括的開放式規(guī)定，同時，對不能作為商標(biāo)使用和注冊的要素加以明確規(guī)定。這樣的規(guī)定不但簡明，更重要的是，概括規(guī)定具有很強的適應(yīng)能力，不需頻繁修法，只需通過對法律的解釋即能適應(yīng)社會發(fā)展對增加商標(biāo)標(biāo)識構(gòu)成要素的需要。而且，只要禁止性規(guī)定完善，也不會發(fā)生商標(biāo)注冊侵占公共表達資源的問題。

（二）不得作為商標(biāo)標(biāo)識的標(biāo)志

不管是開放式的立法還是封閉式的立法，都在規(guī)定可以作為商標(biāo)標(biāo)識的構(gòu)成要素之后，明確規(guī)定不可以作為商標(biāo)標(biāo)識的標(biāo)志。這些禁止性的規(guī)定非常重要。實際上，商標(biāo)標(biāo)識的范圍正是由可作為商標(biāo)標(biāo)識的構(gòu)成要素的規(guī)定和不允許作為商標(biāo)標(biāo)識的標(biāo)志的規(guī)定從正反兩方面確定的。

我國商標(biāo)法對不得作為商標(biāo)使用的標(biāo)志和不得作為商標(biāo)注冊的標(biāo)志分別加以規(guī)定。不得作為商標(biāo)使用的標(biāo)志不僅不能作為商標(biāo)獲得注冊，也不能作為商標(biāo)使用。不得作為商標(biāo)注冊的標(biāo)志雖然不能獲得注冊，但只要不與他人的在先權(quán)利相沖突，可以作為未注冊商標(biāo)使用。這里僅討論不能作為商標(biāo)標(biāo)識使用的標(biāo)志，不能作為商標(biāo)注冊的標(biāo)志，將在商標(biāo)注冊條件部分討論。

我國2013年《商標(biāo)法》第10條規(guī)定以下標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：

(1)同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國家機關(guān)的名稱、標(biāo)志、所在地特定地點的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；

(2)同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗等相同或者近似的，但經(jīng)該國政府同意的除外；

(3)同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；

(4)與表明實施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗印記相同或者近似的標(biāo)志，但經(jīng)授權(quán)的除外；

(5)同“紅十字”“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的；

(6)帶有民族歧視性的；

(7)帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認的；

(8)有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。

縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。

有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的標(biāo)志不得作為商標(biāo)，是各國通行的規(guī)定。如美國商標(biāo)法規(guī)定，含有不道德、欺騙或誹謗性內(nèi)容，或者含有對生者或死者、機構(gòu)、信仰或國家象征有貶損或引起錯誤聯(lián)想的內(nèi)容的標(biāo)志應(yīng)駁回其注冊申請。英國商標(biāo)法規(guī)定，不符合公共政策，或者有違于道德準則的商標(biāo)不予注冊。德國商標(biāo)法規(guī)定，違背公共政策和普遍接受的道德準則的商標(biāo)不能獲得注冊。日本商標(biāo)法規(guī)定，可能損害公序良俗的商標(biāo)不能注冊。。我國在適用2013年《商標(biāo)法》第10條的規(guī)定時，何為“其他不良影響”，何為“社會主義道德風(fēng)尚”都需要謹慎解釋。最高人民法院在一個指導(dǎo)性文件中指出：人民法院在審查判斷有關(guān)標(biāo)志是否構(gòu)成具有其他不良影響的情形時，應(yīng)當(dāng)考慮該標(biāo)志或者其構(gòu)成要素是否可能對我國政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面影響。如果有關(guān)標(biāo)志的注冊僅損害特定民事權(quán)益，由于商標(biāo)法已經(jīng)另行規(guī)定了救濟方式和相應(yīng)程序，不宜認定其屬于具有其他不良影響的情形。

1997年，商標(biāo)局以容易造成不良影響為由撤銷了“福爾摩莎”商標(biāo)注冊。因為“福爾摩莎”與16世紀葡萄牙占領(lǐng)我國臺灣地區(qū)時對我國臺灣地區(qū)的蔑稱“Formosa”的中文音譯“福爾摩薩”相近似，該蔑稱有時仍被沿用。1996年根據(jù)青島市工商局的反映，商標(biāo)局認定使用在白酒上的商標(biāo)“二房佳釀”有不良影響。該商標(biāo)除文字“二房佳釀”外，圖形是一個舊社會裝束的婦女坐在磨盤上，其廣告詞為“健康、質(zhì)樸、倔強、回味無窮”。申請人聲稱其產(chǎn)品是由兩間房子起家，故稱“二房”但是，該商標(biāo)圖案和廣告的整體效果已經(jīng)在市場上造成不良影響,，故商標(biāo)局決定撤銷該商標(biāo)注冊。這些實例，可以幫助我們理解2013年《商標(biāo)法》第10條的規(guī)定。

（三）我國商標(biāo)標(biāo)識規(guī)定的完善

1.公益團體和事業(yè)的名稱、標(biāo)志不得作為商標(biāo)

前些年，我國搶注商標(biāo)之風(fēng)也刮向公益團體，如著名高校名稱、簡稱,叢書名稱，雜志名稱等，好像不管什么標(biāo)志，不申請商標(biāo)注冊就不能得到法律的保護，他人就可以搶注，逼得這些單位也紛紛申請商標(biāo)注冊，完全背離了商標(biāo)是商事活動標(biāo)志的本質(zhì)。搶注這些標(biāo)志的目的，顯然是利用這些公益團體的良好聲譽，以獲取不正當(dāng)利益。如果不加禁止，實際上就是對搭便車行為的縱容，有損社會公共利益。對此類標(biāo)志，外國有明確的禁止性立法可供借鑒。如德國商標(biāo)法規(guī)定，含有地區(qū)、社團或國內(nèi)其他公共團體的徽章的商標(biāo)不應(yīng)獲準注冊。意大利商標(biāo)法規(guī)定，用于藝術(shù)、文學(xué)、科學(xué)、政治或體育領(lǐng)域的標(biāo)識，展覽會及活動、非營利性團體和協(xié)會的名稱、縮寫及其標(biāo)志性徽記，如果為人熟知，只有權(quán)利人或經(jīng)其同意，才能注冊為商標(biāo)。日本商標(biāo)法規(guī)定，與不以營利為目的的公益相關(guān)團體，或者表示不以營利為目的的公益相關(guān)之事業(yè)的著名標(biāo)志相同或者近似的商標(biāo)不能取得注冊?這些規(guī)定值得我國借鑒。建議將來修法時增加這方面的規(guī)定，原則是.這些公益團體和事業(yè)的名稱、徽記不能作為商標(biāo)使用，這些團體自己使用或者經(jīng)其同意的除外。修法之前，可考慮通過審查指南和司法解釋，將此類行為解釋為“有其他不良影響”（引人誤認為注冊人的商品或服務(wù)與公益事業(yè)有關(guān)），或者“侵犯他人在先權(quán)利”（名稱權(quán)），禁止他人注冊。

此外，我國特別行政區(qū)的旗幟和徽記也應(yīng)當(dāng)禁止作為商標(biāo)標(biāo)識使用。

2.關(guān)于地名商標(biāo)

我國商標(biāo)法規(guī)定，縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。該規(guī)定是1993年《商標(biāo)法》新增加的，2001年和2013年《商標(biāo)法》保留了這一規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》第4條指出，如果商標(biāo)由地名和其他要素組成，在整體上具有顯著特征，而不再具有地名含義或者不以地名為主要含義的，就不宜因其含有縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，認定其屬于不得注冊的商標(biāo)。

縣級以上行政區(qū)劃的地名和公眾知曉的外國地名為什么不能作為商標(biāo)？該條規(guī)定本身沒有給出理由，也未見有任何立法和司法的解釋。查其他國家的立法，也未見如我國商標(biāo)法這樣，以地名的行政級別作為可否作商標(biāo)的標(biāo)準.他國商標(biāo)法與地名有關(guān)的規(guī)定，都是從維護公共利益和防止欺騙消費者的角度設(shè)立的。如歐共體《指令》第3條1款c)項規(guī)定，純粹由在商業(yè)中可用來表示商品或服務(wù)的種類、質(zhì)量、數(shù)量、用途、價值、地理來源……構(gòu)成的商標(biāo)，不能獲準注冊；1款g)項規(guī)定，在例如商品、服務(wù)的性質(zhì)、質(zhì)量或地理來源上欺騙公眾的商標(biāo)不能核準注冊。顯然，c)項的規(guī)定是為了防止通過商標(biāo)注冊獨占公共表達資源，妨害競爭；g)項的規(guī)定則是為了防止欺騙和誤導(dǎo)公眾。美國商標(biāo)法對地名做商標(biāo)沒有專門的禁止性規(guī)定，而只是根據(jù)TRIPS協(xié)定的規(guī)定，禁止在葡萄酒和烈性酒上使用并非商品原產(chǎn)地的地理名稱,。其立法理由是為了防止產(chǎn)地的混淆和欺騙。歐共體法院在審理涉及地名商標(biāo)案件時指出，禁止地名注冊為商標(biāo)不僅是因為它們可能反映商品的質(zhì)量或其他特點，還因為它們會不同程度地影響消費者的喜好。如果某一地名在相關(guān)公眾中毫不知名，或者至少作為地名并不知名，或者鑒于所指向的是像山脈湖泊這樣的地方，相關(guān)公眾不太容易認為是商品產(chǎn)地，則不必予以駁回。地名能否作為商標(biāo)被核準注冊，要看其指示的商品或者服務(wù)的性質(zhì)。歐共體法院認為，如果無論是現(xiàn)在還是將來，都看不出這個地名會被用來指示商品或服務(wù)的來源，或者說這個地名會與申請注冊的商品有什么聯(lián)系，就不應(yīng)拒絕其注冊，

通過對美國、歐共體有關(guān)地名商標(biāo)的規(guī)定和判例的分析，我們可以得到以下啟示：

(1)地名能否作為商標(biāo)注冊，與地名的行政級別無關(guān)，而只與其知名度有關(guān)；

(2)拒絕地名作為商標(biāo)注冊的理由主要有兩個，一是為了防止產(chǎn)源誤導(dǎo)、混淆和欺騙；二是為了防止對地理標(biāo)志的獨占。如果不存在這樣的問題，就沒有理由禁止含有地名的商標(biāo)注冊。

為了防止產(chǎn)源誤導(dǎo)和混淆，立法對策是禁止非產(chǎn)地的商品、服務(wù)使用產(chǎn)地地名作商標(biāo)標(biāo)識或者商標(biāo)標(biāo)識的組成部分；為了防止對地理標(biāo)志的獨占，立法對策是已經(jīng)成為地理標(biāo)志的地名只能作為集體商標(biāo)或者證明商標(biāo)注冊。我國2013年《商標(biāo)法》第10條第1款第（7）項“帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認的”標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用的規(guī)定，可以解決防止產(chǎn)源誤導(dǎo)和混淆的問題，而且其適用范圍更加廣泛，不限于縣級以上行政區(qū)劃的地名和公眾知曉的外國地名，實際上，許多地理標(biāo)志產(chǎn)品的產(chǎn)源并不是縣級以上的。第16條第1款“商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志，而該商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)，誤導(dǎo)公眾的，不予注冊并禁止使用”的規(guī)定屬于對同一個問題的重復(fù)規(guī)定，沒有必要。因此，商標(biāo)法的該規(guī)定應(yīng)予刪除，而代之以地理標(biāo)志可以作為集體商標(biāo)或者證明商標(biāo)注冊。這樣既可以避免法律規(guī)范對同一個問題的重復(fù)規(guī)定，又可以防止對地理標(biāo)志的個人獨占。

標(biāo)簽：四平杭州武威西雙版納柳州武漢林芝資陽

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