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《巴黎公約》中規(guī)定的非傳統(tǒng)商標的獨立性

《巴黎公約》商標國際注冊獨立性分析涉及兩個基本原則：《巴黎公約》第2條規(guī)定的商標國際注冊國民待遇原則，以及《巴黎公約》第6條規(guī)定的商標獨立性原則。

(一)非傳統(tǒng)商標國際注冊的國民待遇原則

國民待遇是《巴黎公約》的基本原則之一，其規(guī)定在1883年的原始文本之中?！栋屠韫s》第2條第1款規(guī)定：本聯(lián)盟任何國家的國民，在本聯(lián)盟所有其他國家內(nèi)應(yīng)享受各該國法律現(xiàn)在授予或今后可能授予其國民的一切利益；一切都不應(yīng)損害本公約特別規(guī)定的權(quán)利。國民待遇原則旨在防止對外國人在工業(yè)產(chǎn)權(quán)方面的歧視和不合理限制，使外國人與本國人處于基本相同的法律地位。由于公約各成員國工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護水平高低不等，有的成員國對其本國人享有的工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護水平甚至低于公約要求的最低標準。在此情況下，公約特別強調(diào)一切不應(yīng)損害該公約特別規(guī)定的權(quán)利。這意味著如果一個成員國給予其本國國民的保護低于該公約明確規(guī)定的水平，或獲得這些保護的條件及手續(xù)嚴于公約的要求，該成員國對其他成員國國民的待遇應(yīng)符合公約最低要求。

具體到非傳統(tǒng)商標國際注冊，國民待遇原則意味著巴黎聯(lián)盟各國的國民在其他成員國可以要求和該國國民一樣適用該國的本國法而毫無任何歧視。各國對于非傳統(tǒng)商標承認保護的程度不同，因此對于可構(gòu)成商標的標記范圍規(guī)定也不一致。有些國家明確允許非可視性標記的注冊，有些國家則明確排除非可視性標記的注冊。如果申請人根據(jù)《巴黎公約》第6條提起非傳統(tǒng)商標國際注冊申請，只要本國法律允許此類非傳統(tǒng)商標的注冊，該公約成員國不得以申請人的原屬國未提供對等保護為由拒絕注冊申請。舉例來說，《新西蘭商標法》明文規(guī)定氣味標記可以作為商標注冊，《巴西知識產(chǎn)權(quán)法》則明確排除非可視標記的注冊，如果一個巴西商標申請人向新西蘭知識產(chǎn)權(quán)局申請一項氣味標記國際注冊，根據(jù)國民待遇原則，新西蘭知識產(chǎn)權(quán)局不能以《巴西知識產(chǎn)權(quán)法》未對新西蘭國民提供氣味商標注冊保護為由而拒絕巴西申請人的此類商標注冊申請。這種情況下，申請人在公約其他成員國獲得商標國際注冊保護水平已經(jīng)超過了其在原屬國國內(nèi)注冊的保護水平。

（二）非傳統(tǒng)商標國際注冊的獨立性原則

《巴黎公約》第6條規(guī)定：商標申請和注冊條件，在本聯(lián)盟各國由其本國法律決定。但本聯(lián)盟任何國家對本聯(lián)盟國家的國民提出的商標注冊申請，不得以其未在原屬國申請、注冊或續(xù)展為理由而予以拒絕，也不得使注冊無效。在本聯(lián)盟一個國家正式注冊的商標，與在聯(lián)盟其他國家注冊的商標，包括在原屬國注冊的商標在內(nèi)，應(yīng)認為是相互獨立的。

1.商標獨立性原則的歷史沿革

《巴黎公約》1883年原始文本關(guān)于商標國際注冊有兩個基本原則：其一,在原屬國正式提出的任何一項商標申請，其他成員國必須按照其原來的形式接受申請并予以保護。其二，《最后議定書》第4段中指出上述規(guī)定是一個例外，僅僅涉及商標的形式，正常情況下每個國家對于商標國際申請都應(yīng)適用其本國法。這些規(guī)定在1911年華盛頓修訂會議、1925年海牙修訂會議和1934年倫敦修訂會議上幾經(jīng)修訂，同一商標在各國申請和注冊的獨立原則以及例外情況二者的關(guān)系究竟如何，則越來越模糊不清。為了消除這種混亂現(xiàn)象，1958年里斯本修訂會議決定將以上規(guī)則分列為兩條：第6條和第6條之五。第6條規(guī)定在公約聯(lián)盟各國的商標申請注冊獨立性原則，第6條之五則規(guī)定商標獨立性原則的例外情況。

《巴黎公約》第6條規(guī)定了商標國際注冊的一般性原則，即各成員國有權(quán)自行決定商標申請和注冊的條件，商標注冊有關(guān)的國內(nèi)法適用于公約各成員國各自的領(lǐng)土范圍內(nèi)。對于商標獨立性原則的理解可以分為三個層面。第一，申請人根據(jù)《巴黎公約》第6條在其他國家申請商標國際注冊時，必須遵守各國有關(guān)商標申請注冊的規(guī)定。除此之外，申請人還可能需要遵守該國參加的國際公約下的相關(guān)商標注冊義務(wù)。第二，與《巴黎公約》第6條之五規(guī)定的商標國際注冊申請不同，申請人沒有義務(wù)在其原屬國首先獲得商標注冊。第三，一個商標一旦在本聯(lián)盟一個國家注冊，就獲得了獨立性，不受包括原屬國在內(nèi)的其他國家類似注冊的命運的影響。商標獨立性原則特殊之處在于商標所有人本國的商標注冊，對于他就同一商標在其他成員國的注冊雖不能有否定性的影響，但可能有肯定性的影響。

具體到非傳統(tǒng)商標國際注冊問題，如果申請人根據(jù)《巴黎公約》第6條提出非傳統(tǒng)出商標國際注冊申請，根據(jù)商標獨立性原則，各國有權(quán)決定商標申請注冊的條件，申請人必須遵循相關(guān)申請注冊的條件。由于各國對于非傳統(tǒng)商標承認保護的程度不同，因此各國承認和保護的非傳統(tǒng)標記范圍也不一致。在一國被認為是商標的非傳統(tǒng)標記，在另一國很可能不被認為是可以構(gòu)成商標的標記，例如單一顏色標記、動態(tài)標記和非可視性標記。很多情況下非傳統(tǒng)商標所有人便很難以同一非傳統(tǒng)標記在另一國作為商標取得國際注冊。

2.商標獨立性原則的理論缺陷

商標獨立性原則和國民待遇原則一起構(gòu)建了商標國際注冊的基本框架制度。根據(jù)商標獨立性原則，各成員國有權(quán)在其本國立法中決定商標申請和注冊的條件；根據(jù)國民待遇原則，有權(quán)享受公約利益的外國注冊申請人可以要求與本國國民一樣適用本國法。但是，這個簡單的制度本身沒有充分考慮到商標的特殊性質(zhì)和功能。不同于專利，商標的作用在于標示商品或服務(wù)的來源。由于各國商標注冊制度差別很大，如果使商標在不同的國家具有專利那樣的完全的獨立性，則會使不少在本國可以注冊的商標，在外國得不到注冊。由此可能導致在不同的國家里，來源相同的商品卻以不相同的商標作標示。隨著國際貿(mào)易發(fā)展和經(jīng)濟全球一體化深入，商標所有人和消費公眾的利益要求在不同國家用于同一商品之上的商標應(yīng)保持同一。國際貿(mào)易中以原樣的商標標示來源相同的商品，既符合商標所有人的利益，也符合消費者的利益。

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