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知名商品特有名稱及其包裝、裝潢法律保護(hù)

案例：地壇醫(yī)院與愛特福公司、愛特?；す?、慶余藥品經(jīng)營部不正當(dāng)競爭糾紛案

（一）案情簡介

原告北京地壇醫(yī)院的前身“北京第一傳染病醫(yī)院”在1984年研制成功一種能迅速殺滅各類肝炎病毒的消毒液，經(jīng)北京市衛(wèi)生局組織專家鑒定，授予應(yīng)用成果二等獎(jiǎng)，定名為“'84，肝炎洗消液”，后更名為“'84，消毒液”。1984年原告設(shè)立“北京第一傳染病醫(yī)院勞動(dòng)服務(wù)公司”，委托其生產(chǎn)銷售“’84,肝炎洗消液”。1992年6月，該勞動(dòng)服務(wù)公司改制為“北京龍安醫(yī)學(xué)技術(shù)開發(fā)公司”，原告遂授權(quán)該公司生產(chǎn)銷售“84”消毒液。當(dāng)時(shí)雙方約定，凡今后“'84，消毒液”的生產(chǎn)、研制開發(fā)及經(jīng)營銷售中處理有關(guān)法律糾紛均以原告的名稱，由原告出面解決。原告除自己開發(fā)市場外，還于1997年3月通過組建集團(tuán)公司的形式，聯(lián)合全國眾多生產(chǎn)廠家，許可其使用原告的生產(chǎn)技術(shù)和產(chǎn)品名稱生產(chǎn)、銷售“'84，消毒液”，從而使該產(chǎn)品在全國同類產(chǎn)品中占有了相當(dāng)大的市場份額。

原告在推廣該項(xiàng)技術(shù)的過程中，曾于1987年8月與金湖縣有機(jī)化工廠簽訂《關(guān)于聯(lián)合生產(chǎn)“84”肝炎洗消劑合同書》。金湖縣有機(jī)化工廠在1992年與香港某公司合資成立了愛特福藥物保健品公司，合資公司成立后當(dāng)年即大量生產(chǎn)消毒液，并將該消毒液名稱亦命名為“84”。自1994年至今愛特福藥物保健品公司先后以報(bào)刊廣告、電視廣告及廣告招貼等形式大肆宣傳其愛特福牌“’84，消毒液”。金湖縣有機(jī)化工廠于1999年更名為愛特?；び邢薰尽?br />
原告向人民法院提起訴訟，要求被告立即停止在產(chǎn)品上使用“84”名稱，停止廣告宣傳，賠禮道歉，賠償經(jīng)濟(jì)損失。

（二）本案涉及的知識點(diǎn)

1.知名商品的構(gòu)成條件；

2.知名商品特有名稱的構(gòu)成條件。

（三）與本案有關(guān)的現(xiàn)行法規(guī)

反不正當(dāng)競爭法第5條經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手：

（1）假冒他人的注冊商標(biāo)；（2）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品；（3）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；（4）在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋第1條在中國境內(nèi)具有一定的市場知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第5條第（2）項(xiàng)規(guī)定的“知名商品”。人民法院認(rèn)定知名商品，應(yīng)當(dāng)考慮該商品的銷售時(shí)間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對象，進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時(shí)間、程度和地域范圍，作為知名商品受保護(hù)的情況等因素，進(jìn)行綜合判斷。原告應(yīng)當(dāng)對其商品的市場知名度負(fù)舉證責(zé)任。

在不同地域范圍內(nèi)使用相同或者近似的知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，在后使用者能夠證明其善意使用的，不構(gòu)成反不正當(dāng)競爭法第5條第（2）項(xiàng)規(guī)定的不正當(dāng)競爭行為。因后來的經(jīng)營活動(dòng)進(jìn)入相同地域范圍而使其商品來源足以產(chǎn)生混淆，在先使用者請求責(zé)令在后使用者附加足以區(qū)別商品來源的其他標(biāo)識的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

第2條具有區(qū)別商品來源的顯著特征的商品的名稱、包裝、裝潢，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第5條第（2）項(xiàng)規(guī)定的“特有的名稱、包裝、裝潢”。有下列情形之一的，人民法院不認(rèn)定為知名商品特有的名稱、包裝、裝潢：（1）商品的通用名稱、圖形、型號；（2）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的商品名稱；（3）僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀，為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀以及使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀；（4）其他缺乏顯著特征的商品名稱、包裝、裝潢。

前款第（1）、（2）、（4）項(xiàng)規(guī)定的情形經(jīng)過使用取得顯著特征的，可以認(rèn)定為特有的名稱、包裝、裝潢。

知名商品特有的名稱、包裝、裝潢中含有本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量以及其他特點(diǎn)，或者含有地名，他人因客觀敘述商品而正當(dāng)使用的，不構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。

第4條足以使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)，包括誤認(rèn)為與知名商品的經(jīng)營者具有許可使用、關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系等特定聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第5條第（2）項(xiàng)規(guī)定的“造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品”。

在相同商品上使用相同或者視覺上基本無差別的商品名稱、包裝、裝潢，應(yīng)當(dāng)視為足以造成和他人知名商品相混淆。

認(rèn)定與知名商品特有名稱、包裝、裝潢相同或者近似，可以參照商標(biāo)相同或者近似的判斷原則和方法。

（四）法院的判決結(jié)果及理由

一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告生產(chǎn)的“'84，消毒液”為知名商品，“84”為原告生產(chǎn)的消毒液的特有名稱，愛特福藥物保健品公司未經(jīng)原告許可，擅自使用“'84，消毒液”作為其產(chǎn)品名稱在市場上銷售自己生產(chǎn)的消毒液產(chǎn)品，足以造成與原告產(chǎn)品的混淆和消費(fèi)者的誤認(rèn)，嚴(yán)重?fù)p害了原告的合法權(quán)益，其行為已構(gòu)成不正當(dāng)競爭，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。一審法院于2001年11月15日作出判決，要求被告愛特福藥物保健品公司立即停止侵權(quán)，賠禮道歉，賠償經(jīng)濟(jì)損失。

愛特福藥物保健品公司不服一審判決提起上訴。二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，“84消毒液”已作為該類商品的名稱被普遍使用，目前市場上生產(chǎn)銷售“’84，消毒液”企業(yè)獲得的經(jīng)衛(wèi)生部批準(zhǔn)的許可批件，按照衛(wèi)生部發(fā)布的《健康相關(guān)產(chǎn)品命名規(guī)定》的要求，其產(chǎn)品名稱均是各生產(chǎn)企業(yè)的商標(biāo)與“’84，消毒液”的文字組合，僅憑“'84，消毒液”的名稱已不能區(qū)別該商品來源，“’84，消毒液”不是知名商品的特有名稱。二審法院認(rèn)為，原審判決對“'84，消毒液”是否為知名商品特有名稱的事實(shí)認(rèn)定不清，適用法律錯(cuò)俁，應(yīng)予糾正，因而判決撤銷原審判決，駁回北京地壇醫(yī)院的訴訟請求。

（五）評述,

本案是認(rèn)定知名商品的特有名稱與通用名稱的典型案例。商品的名稱可以分成兩類，一類是通用名稱，一類是特有名稱。通用名稱是表示某一類商品的名稱，具有區(qū)別不同商品的類別、反映商品的主要功能、用途的作用。商品的特有名稱是表示特定經(jīng)營者商品的名稱，具有同類商品中區(qū)別不同商品生產(chǎn)者的作用。從本案法院的一審和二審的不同判決情況來看，一審是把“'84，消毒液”作為特有名稱來看的，因此判決被告江蘇愛特福藥物保健品有限公司構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，而二審則是把“‘84，消毒液”作為該產(chǎn)品的通用名稱而非特有名稱，判決被告不構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。

因此，如何區(qū)分商品特別是知名商品的特有名稱與通用名稱，對于保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的利益、制止不正當(dāng)競爭行為具有特別重要的意義。首先，知名商品的特有名稱是受法律保護(hù)的，是可以作為商標(biāo)申請注冊的，而通用名稱是不能作為商標(biāo)申請注冊的，因?yàn)樗鸩坏絽^(qū)分商品來源的作用；其次，對知名商品的特有名稱的侵犯，是一種侵權(quán)行為，依法應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，但是使用通用名稱，并不一定是侵權(quán)行為，也不一定要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

由于特有名稱具有區(qū)別特定商品的作用，同時(shí)各經(jīng)營者的商品又存在質(zhì)量、服務(wù)等方面的差異，具有不同的商品信譽(yù)，因而特有名稱對消費(fèi)者選擇商品具有非常重要的意義，與消費(fèi)者密切相關(guān)。一般認(rèn)為，認(rèn)定知名商品的特有名稱，必須具備兩個(gè)條件：一是該商品是知名商品，為相關(guān)公眾所熟知；二是該商品名稱具有顯著性區(qū)別特征，是特有的而非通用的。下面就這兩個(gè)方面的內(nèi)容作進(jìn)一步的探討。

1.知名商品的認(rèn)定

我國反不正當(dāng)競爭法只對知名商品的名稱、包裝和裝潢的保護(hù)作了規(guī)定，但是對于非知名商品，由于其名稱、包裝和裝潢在市場競爭中也無法形成競爭優(yōu)勢，即使被假冒了，也不能成為反不正當(dāng)競爭法的調(diào)整對象，這在立法上體現(xiàn)了對知名商品的特殊保護(hù)。但是，對于什么是知名商品、知名商品有哪些特征，反不正當(dāng)競爭法卻沒有相關(guān)的規(guī)定。國家工商行政管理局《關(guān)于禁止仿冒知名商品的特有名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》第3條第1款在一定程度上彌補(bǔ)了這一缺陷，該款規(guī)定：“本規(guī)定所指知名商品，是指在市場上有一定知名度，為相關(guān)公眾所熟知的商品?！彼痉▽?shí)踐中通常也是按照此條的規(guī)定來認(rèn)定知名商品的。

從理論上說，知名商品的認(rèn)定可以采取以下幾種方法：一是經(jīng)國家主管部門按照嚴(yán)格程序認(rèn)定的名優(yōu)商品、使用的經(jīng)認(rèn)定的馳名商標(biāo)或著名商標(biāo)的商品；二是在本地區(qū)或者國內(nèi)外為用戶、消費(fèi)者所熟悉的具有一定的市場占有率和較高知名度的商品；三是采用國家工商行政管理局《關(guān)于禁止仿冒知名商品的特有名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》第4條第1款的規(guī)定，即商品的名稱、包裝、裝潢被他人擅自作相同或者近似使用，足以造成購買者誤認(rèn)的，該商品就可認(rèn)定為知名商品。

在實(shí)踐中認(rèn)定知名商品時(shí)，要注意知名商品是指該商品在市場上的一種知名度，是為相關(guān)公眾所熟悉的并具有一定地域性的商品。一般認(rèn)為，認(rèn)定知名商品沒有具體的標(biāo)準(zhǔn)，目前大多數(shù)地方法院都是根據(jù)商品在市場上的地位和具體情況進(jìn)行個(gè)案認(rèn)定，以消費(fèi)者購買時(shí)是否會(huì)發(fā)生混淆為關(guān)鍵，并采用正反兩個(gè)方面進(jìn)行認(rèn)定，特別是反向方面的“反推原則”，為認(rèn)定知名商品提供了一個(gè)新的途徑，在實(shí)踐中為不少法院所采納。如湖南省長沙市中級人民法院審理的福州維他龍營養(yǎng)食品有限公司訴廈門惠爾康食品有限公司一案中,也是采用“反推原則”認(rèn)定“惠爾康”為知名商品。該判決寫道：“……廈門惠爾康公司生產(chǎn)的惠爾康系列產(chǎn)品自推入市場并取得一定知名度后，大量與其產(chǎn)品名稱、包裝、裝潢相近似的產(chǎn)品相繼充斥市場。因此根據(jù)上述情形，本院可以認(rèn)定廈門惠爾康食品有限公司生產(chǎn)的惠爾康系列產(chǎn)品在相關(guān)消費(fèi)者中是知名產(chǎn)品……”

本案在認(rèn)定“’84，消毒液”為知名商品時(shí)，一審和二審的觀點(diǎn)相似，都是從正反兩個(gè)方面進(jìn)行認(rèn)定，如在一審法院的判決寫道：“根據(jù)本案查明的事實(shí)，’84，消毒液自1985年投放市場以來，由于其能迅速殺滅各類肝炎病毒，功效顯著，且產(chǎn)品性能穩(wěn)定，質(zhì)量不斷提高，受到消費(fèi)者的普遍歡迎和廣泛認(rèn)同……其產(chǎn)品在全國同類產(chǎn)品中已占有相當(dāng)大的市場份額，其產(chǎn)品的知名度已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了行業(yè)范圍。隨著'84，消毒液知名度的提高，近年來，在全國各地市場上相繼出現(xiàn)了多家仿冒其產(chǎn)品名稱生產(chǎn)同類產(chǎn)品的廠家……由于該商品在市場上具有一定的知名度，屬于公眾所熟知的商品，故應(yīng)認(rèn)定該商品為知名商品?！?br />
2.知名商品的特有名稱

知名商品的特有名稱的概念，在反不正當(dāng)競爭法中也沒有明確規(guī)定，但在《關(guān)于禁止仿冒知名商品的特有名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》中，將知名商品的特有名稱界定為：“是指知名商品獨(dú)有的與通用名稱有顯著區(qū)別的名稱。但該名稱作為注冊商標(biāo)的除外?！倍彿ㄔ涸诒景钢袑χ唐返奶赜忻Q的含義及認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)作出了如下的全面闡述：“所謂知名商品的特有名稱，是指不為相關(guān)商品所通用，具有顯著區(qū)別性特征，并通過在商品上使用，使消費(fèi)者能夠?qū)⒃撋唐放c其他經(jīng)營者的同類商品相區(qū)別的商品名稱，但已經(jīng)作為注冊商標(biāo)就不再具有知名商品的特有名稱的屬性，而具有注冊商標(biāo)權(quán)的專有性?！?br />
反不正當(dāng)競爭法第5條第2款規(guī)定的知名商品的名稱、包裝和裝潢必須具有顯著的特有性。所謂特有性，其內(nèi)涵就是區(qū)別性或者顯著性，是指足以使一個(gè)商業(yè)標(biāo)識和另一個(gè)商業(yè)標(biāo)識區(qū)別開來的顯著特征。知名商品的特有名稱，可以說是其特有性的一種表現(xiàn)形式。在認(rèn)定商業(yè)標(biāo)識特有性時(shí)，要注意從標(biāo)識的自然屬性和社會(huì)屬性兩個(gè)方面進(jìn)行認(rèn)定，并考慮與在先使用的關(guān)系。另外，作為商業(yè)標(biāo)識，隨著時(shí)間的推移以及由于消費(fèi)者使用和理解方式上的變化，特有性也會(huì)轉(zhuǎn)化為通用性，如“拉鏈”、“暖瓶”、“阿司匹林”等。反之，通用性名稱經(jīng)過長時(shí)間的使用，具有特定含義即產(chǎn)生第二含義，并為公眾所普遍認(rèn)可不會(huì)發(fā)生混淆時(shí)，通用名稱就轉(zhuǎn)化為特有名稱了,即特定化了，如“兩面針”、“黑又亮”、“茅臺”等。

在實(shí)踐中，知名商品特有名稱的認(rèn)定應(yīng)注意以下幾個(gè)方面的問題：

(1)特有名稱是否與通用名稱有顯著的區(qū)別。在本案的最高人民法院的判決中，法院對通用名稱寫道：“特有名稱又相對于商品的通用名稱，商品的通用名稱不能獲得知名商品的獨(dú)占使用權(quán)。判斷通用名稱時(shí)，不僅國家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)以及專業(yè)工具書、詞典中已經(jīng)列入的商品名稱，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為通用名稱，而且對于已為同行業(yè)經(jīng)營者約定俗成、普遍使用的表示某類商品的名詞，也應(yīng)認(rèn)定為該商品的通用名稱。”

上述判述較經(jīng)典地分清了特有名稱和通用名稱的區(qū)別。但是在社會(huì)現(xiàn)實(shí)生活中，特有名稱和通用名稱的區(qū)分并不是很容易，要通盤考慮諸多相關(guān)因素，而且特有名稱和通用名稱也會(huì)發(fā)生相互轉(zhuǎn)化的情形，這就為實(shí)際認(rèn)定帶來了許多不確定因素。在具體的實(shí)踐中，判斷特有名稱應(yīng)以相關(guān)的一類商品為限，而且應(yīng)把商品名稱作為一個(gè)整體加以分析，看其是否屬于反映商品的功能、用途、質(zhì)量、原材料等方面的通用名稱。如果不屬法定的或約定俗成的直接反映商品上述性質(zhì)的通用名稱，也沒有在長期應(yīng)用中形成第二含義并為相關(guān)公眾所熟知的，即可以認(rèn)定為特有名稱。

在本案中，一審法院認(rèn)為，“84”作為一種消毒液的名稱系由原告北京地壇醫(yī)院最早使用且系原告使用而知名?！?4”一詞已經(jīng)與北京地壇醫(yī)院及其研制的消毒液密切相關(guān)，不可分割，成為該商品的代表和象征，使公眾看到這一名稱時(shí)，立刻與北京地壇醫(yī)院聯(lián)系在一起，認(rèn)定“84”為原告生產(chǎn)的消毒液的特有名稱。而二審法院綜合根據(jù)“84”消毒液的使用狀況以及注冊狀況認(rèn)為，僅憑“'84，消毒液”的名稱，已經(jīng)不能起到區(qū)別商品來源的作用，區(qū)別該類產(chǎn)品的標(biāo)志是各廠家的商標(biāo)，而非“'84，消毒液”的商品名稱,故認(rèn)定“'84，消毒液”不是知名商品的特有名稱，不能為一家獨(dú)占使用。也就是說，二審法院是把“’84,消毒液”作為通用名稱來看待的，是符合實(shí)際情況的。

與此案類似的，還有兩個(gè)“小肥羊”的案例判決，但在認(rèn)定上卻與此案不同。同為原告的內(nèi)蒙古“小肥羊”餐飲公司，石家莊中院的判決和北京中院的判決截然相反，就其實(shí)質(zhì)來看，這兩家法院對“小肥羊”是通用名稱還是特有名稱上產(chǎn)生分歧。應(yīng)該說，北京中院的判決要更合理一些，這說明，認(rèn)定為特有名稱還是通用名稱，還要考慮案件的實(shí)際情況，綜合考慮諸多因素，進(jìn)行認(rèn)定。

(2)知名商品的特有名稱的使用不需要行政機(jī)關(guān)的事先審批，只是在市場上發(fā)生混淆時(shí)，由執(zhí)法機(jī)關(guān)根據(jù)使用在先的原則，對知名商品的特有名稱進(jìn)行認(rèn)定，因此與專利、商標(biāo)的保護(hù)途徑有所不同。特有名稱是一種法定的權(quán)利，一經(jīng)使用，其權(quán)利便自然產(chǎn)生。我國的反不正當(dāng)競爭法是通過制止仿冒知名商品的特有名稱、包裝和裝潢的不正當(dāng)競爭行為來保護(hù)知名商品，凡與知名商品的特有名稱、包裝、裝潢相同或者相近似，造成混淆，使購買者誤認(rèn)為是知名商品的，就構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。知名商品的名稱是否經(jīng)過登記，知名商品的包裝和裝潢是否申請專利不是考慮的前提因素。本案中，一審法院認(rèn)為，知名商品特有的名稱不需要任何部門的認(rèn)定和授予，只要這種商品的名稱在市場上具有了區(qū)分相關(guān)商品的作用，就認(rèn)定具有了特有名稱的意義。我們認(rèn)為一審法院在這一方面的認(rèn)定是正確的。

(3)使用在先的原則是認(rèn)定知名商品特有名稱發(fā)生沖突時(shí)的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。使用在先通常被作為認(rèn)定特有性的原則，是特有性的外在基本因素。一般來說，仿冒與被仿冒的商品名稱、包裝和裝潢總會(huì)有一個(gè)時(shí)間差，一般來說，仿冒的總會(huì)遲于被仿冒的。一項(xiàng)產(chǎn)品從研發(fā)到出廠再到產(chǎn)品的暢銷獲得較好的名譽(yù)有廣闊的利潤空間時(shí)，才會(huì)發(fā)生被仿冒情形。因此，認(rèn)定仿冒與被仿冒時(shí)，看誰使用在先也是一條標(biāo)準(zhǔn)。如在湖南省長沙市中級人民法院審理的福州維他龍營養(yǎng)食品有限公司訴廈門惠爾康食品有限公司一案中，法院就是采用了使用在先原則以及其他方面標(biāo)準(zhǔn)來確定被告是否侵權(quán)等問題的。

（六）對本案的思考

1.知名商品特有名稱的構(gòu)成條件是什么？

2.是否可以將知名商品的特有名稱作為未注冊商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)？

標(biāo)簽：宜賓玉溪仙桃日喀則韶關(guān) 七臺河紅河漢中

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